Налоговые риски при M&A: как структурировать сделку

Сделки слияния и поглощения (M&A) — это не только корпоративная механика и переговоры о цене. За каждой такой сделкой стоит налоговая история приобретаемого бизнеса, которую покупатель принимает вместе с активами. Ошибка в структурировании или игнорирование налогового due diligence превращает выгодное приобретение в источник многомиллионных доначислений, пеней и штрафов — причём уже после закрытия сделки, когда продавец недосягаем.

В 2025–2026 годах ФНС России существенно усилила контроль за M&A-транзакциями. Налоговые органы отслеживают реструктуризацию бизнеса через призму статьи 54.1 НК РФ, применяют концепцию дробления к холдинговым структурам, а также активно используют механизм правопреемства для взыскания налоговых долгов с правопреемника реорганизованной компании. Покупатель, не проведший полноценный налоговый аудит, рискует получить доначисления за три предшествующих года деятельности цели — и это не гипотетический сценарий, а повседневная практика арбитражных судов.

В этой статье разбираем ключевые налоговые риски при M&A, объясняем, как они реализуются на практике, и даём конкретные рекомендации по структурированию сделки, которые позволяют эти риски контролировать.

Почему налоговые риски при M&A — отдельная категория

В отличие от операционных или юридических рисков, налоговые риски при M&A обладают рядом специфических черт, которые делают их особенно опасными для покупателя.

Ретроспективность. Налоговый орган вправе проверить деятельность компании за три года, предшествующих году проверки (пункт 4 статьи 89 НК РФ). Это означает, что покупатель, приобретая компанию сегодня, принимает на себя налоговые риски за период, когда он ещё не имел никакого отношения к бизнесу. Продавец к этому моменту может быть уже ликвидирован или недосягаем.

Правопреемство при реорганизации. Если сделка структурирована через слияние, присоединение или разделение, правопреемник несёт обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица в полном объёме — включая недоимки, пени и штрафы (статья 50 НК РФ). Причём правопреемство наступает независимо от того, знал ли правопреемник о налоговых долгах.

Скрытость. Налоговые обязательства, в отличие от кредиторской задолженности, не всегда отражены в бухгалтерской отчётности. Резервы по налоговым рискам формируются по МСФО, но в российской отчётности по РСБУ они нередко отсутствуют. Покупатель, ориентирующийся только на баланс, получает искажённую картину.

Масштаб. Налоговые доначисления по итогам выездной проверки в крупных сделках исчисляются сотнями миллионов рублей. При этом штраф по статье 122 НК РФ составляет 20% от суммы неуплаченного налога (40% при умысле), а пени начисляются за каждый день просрочки. Совокупная нагрузка может превысить стоимость самой сделки.

Показательный пример из практики (Уральский федеральный округ, осень 2024 года): покупатель приобрёл 100% долей в производственной компании, не проведя налоговый due diligence. Через восемь месяцев после закрытия сделки ИФНС инициировала выездную проверку за три предшествующих года. По итогам проверки были доначислены НДС и налог на прибыль на сумму свыше 180 млн рублей — по основанию нереальности операций с цепочкой субподрядчиков. Продавец к тому моменту ликвидировал управляющую компанию. Покупатель остался один на один с доначислениями, которые не были учтены ни в цене сделки, ни в заверениях об обстоятельствах. Арбитражный суд первой инстанции отказал в признании решения ИФНС незаконным, поскольку налогоплательщик не смог опровергнуть доказательную базу инспекции по реальности операций.

Основные зоны налогового риска при M&A

1. Риски, связанные с НДС

НДС — традиционно главная зона риска при проверке компании-цели. Инспекция анализирует правомерность вычетов по статьям 171–172 НК РФ за три года. Типичные претензии: вычеты по счетам-фактурам «технических» контрагентов, завышение вычетов по строительным работам, вычеты без реального движения товара.

При покупке бизнеса через приобретение долей (акций) сам переход права на долю НДС не облагается (подпункт 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ). Однако если сделка структурирована как приобретение активов (asset deal), передача имущества облагается НДС в общем порядке — за исключением передачи предприятия как имущественного комплекса (статья 158 НК РФ), где применяется специальный порядок расчёта налоговой базы.

2. Риски по налогу на прибыль

При asset deal покупатель принимает активы по рыночной стоимости и амортизирует их с нуля — это налоговое преимущество. При share deal (покупка долей/акций) стоимость приобретённых долей не амортизируется и учитывается в расходах только при последующей продаже или ликвидации (статья 268 НК РФ). Это ключевое структурное различие, влияющее на налоговую эффективность сделки для покупателя.

Отдельный риск — налоговые убытки компании-цели. Убытки прошлых лет переходят к правопреемнику при реорганизации (статья 283 НК РФ), однако ИФНС нередко оспаривает их правомерность в ходе проверки. Если убытки сформированы за счёт операций с «техническими» контрагентами, они будут исключены из налоговой базы с доначислением налога.

3. Риск переквалификации сделки

Налоговый орган вправе переквалифицировать сделку, если её форма не соответствует экономическому содержанию (пункт 2 статьи 45 НК РФ). Применительно к M&A это означает следующее: если покупатель приобретает активы через формально независимые юридические лица, а фактически контролирует их как единый бизнес, ИФНС может квалифицировать такую структуру как дробление и доначислить налоги исходя из консолидированных показателей.

Особую осторожность следует проявлять при структурировании сделок с использованием промежуточных холдинговых компаний на УСН: если ИФНС докажет, что дробление направлено исключительно на сохранение права на спецрежим, налоговые последствия будут рассчитаны по ОСН за весь период применения УСН.

4. Трансфертное ценообразование

Если стороны сделки являются взаимозависимыми лицами (статья 105.1 НК РФ), а сделка признаётся контролируемой (статья 105.14 НК РФ), налоговый орган вправе проверить соответствие цены сделки рыночному уровню. При отклонении цены от рыночной — доначислить налог исходя из рыночной цены.

В 2026 году порог для признания сделки контролируемой между российскими взаимозависимыми лицами составляет 1 млрд рублей по сумме доходов за календарный год. Крупные M&A-сделки практически всегда превышают этот порог, что автоматически влечёт обязанность по подготовке документации по ТЦО.

5. Налог на доходы при выходе продавца

Продавец — физическое лицо, реализующее долю в ООО или акции АО, уплачивает НДФЛ по ставке 13–22% (в зависимости от суммы дохода) с разницы между ценой продажи и документально подтверждёнными расходами на приобретение (статья 220 НК РФ). Если доля владелась более пяти лет и соблюдены условия статьи 217 НК РФ — доход освобождается от НДФЛ.

Продавец — юридическое лицо на ОСН уплачивает налог на прибыль с дохода от реализации долей/акций. При этом льгота по статье 284.2 НК РФ (нулевая ставка при владении более пяти лет) применяется только к акциям, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, при соблюдении ряда условий.

6. Риски субсидиарной ответственности

Если компания-цель имеет признаки несостоятельности или в отношении неё уже введена процедура банкротства, налоговые долги могут быть взысканы с контролирующих должника лиц в порядке субсидиарной ответственности (статья 61.11 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Покупатель, ставший контролирующим лицом после закрытия сделки, рискует попасть в периметр субсидиарной ответственности по долгам, возникшим до его прихода.

Налоговый due diligence: что проверять и как

Налоговый due diligence (НДД) — обязательный элемент любой M&A-сделки стоимостью от 50 млн рублей. Его цель — выявить налоговые риски компании-цели до закрытия сделки, оценить их в деньгах и определить механизм защиты покупателя.

Горизонт проверки

Стандартный горизонт НДД — три года плюс текущий год. Это соответствует сроку давности налоговой проверки (пункт 4 статьи 89 НК РФ). Если компания имеет признаки налоговых злоупотреблений, горизонт расширяется: при наличии умысла срок давности привлечения к ответственности не применяется к самому налогу (недоимка взыскивается без ограничения срока при наличии умысла — позиция ВС РФ).

Ключевые блоки проверки

Анализ контрагентов. Проверяем всех значимых поставщиков и подрядчиков на признаки «технических» компаний: дата регистрации, адрес массовой регистрации, численность персонала, налоговая нагрузка, движение средств по счетам. Особое внимание — контрагентам, на которых приходится более 10% расходов компании-цели.

Анализ налоговой отчётности. Сравниваем декларации по НДС и налогу на прибыль с данными бухгалтерского учёта. Расхождения — сигнал о возможных манипуляциях. Проверяем книги покупок и продаж, сопоставляем с АСК НДС-2 (если есть доступ к данным через запрос компании-цели).

Анализ судебных споров и проверок. Изучаем историю налоговых проверок (акты, решения, результаты обжалования), текущие судебные дела с участием ИФНС, требования об уплате налогов. Картотека арбитражных дел и сайт ФССП дают значительный объём информации в открытом доступе.

Анализ структуры группы. Выявляем взаимозависимых лиц, внутригрупповые сделки, займы между аффилированными компаниями. Проверяем соответствие условий внутригрупповых сделок рыночному уровню.

Анализ кадровой модели. Проверяем правомерность использования самозанятых и ИП в периметре группы. С 2024 года ФНС активно переквалифицирует такие отношения в трудовые с доначислением НДФЛ и страховых взносов.

Пример из практики (Центральный федеральный округ, весна 2025 года): покупатель планировал приобрести торговую сеть через share deal. В ходе налогового due diligence юридическая команда выявила, что компания-цель на протяжении трёх лет использовала схему с самозанятыми: 47 человек, фактически работавших в торговых точках на постоянной основе, были оформлены как самозанятые. Расчётный риск доначисления НДФЛ и страховых взносов составил около 32 млн рублей. По результатам переговоров цена сделки была снижена на эту сумму, а продавец предоставил заверения об обстоятельствах с механизмом возмещения убытков на случай налоговых претензий. Сделка была закрыта с защитой покупателя.

Выбор структуры сделки: share deal vs asset deal

Выбор между покупкой долей/акций (share deal) и покупкой активов (asset deal) — ключевое структурное решение, которое определяет распределение налоговых рисков между покупателем и продавцом.

Share deal: покупка долей или акций

При share deal покупатель приобретает юридическое лицо целиком — со всей его историей, обязательствами и налоговыми рисками. Это удобно с операционной точки зрения: бизнес продолжает работать без перезаключения договоров, лицензий, разрешений. Однако покупатель принимает на себя все налоговые риски прошлых периодов.

Преимущества для продавца: сделка облагается НДФЛ (или налогом на прибыль) только с прибыли от продажи; при соблюдении условий статьи 217 НК РФ — возможно освобождение от НДФЛ. Переход бизнеса не влечёт НДС.

Преимущества для покупателя: операционная непрерывность, сохранение лицензий и разрешений, отсутствие НДС на саму сделку. Недостатки: принятие исторических налоговых рисков, невозможность «переоценить» активы для целей амортизации.

Asset deal: покупка активов

При asset deal покупатель приобретает конкретные активы (оборудование, недвижимость, товарные знаки, дебиторскую задолженность) без принятия исторических налоговых рисков компании-продавца. Это принципиальное преимущество с точки зрения налоговой безопасности.

Однако asset deal сложнее операционно: требует перезаключения договоров с контрагентами, переоформления лицензий (не все из них передаются), согласия арендодателей. Передача имущества облагается НДС (за исключением передачи предприятия как имущественного комплекса по статье 158 НК РФ). Продавец уплачивает налог на прибыль с разницы между ценой продажи и остаточной стоимостью активов.

Для покупателя asset deal даёт возможность принять активы по рыночной стоимости и начать амортизацию с нуля — это снижает налоговую нагрузку по налогу на прибыль в последующие годы.

Гибридные структуры

На практике крупные M&A-сделки нередко структурируются как комбинация share deal и asset deal: «чистые» активы (недвижимость, оборудование) передаются через asset deal, а операционный бизнес — через share deal. Такая структура позволяет изолировать исторические налоговые риски в компании-продавце, одновременно сохранив операционную непрерывность.

Механизмы защиты покупателя: заверения, гарантии, эскроу

Даже идеально проведённый налоговый due diligence не даёт абсолютной гарантии: часть рисков может быть скрыта или выявлена только в ходе налоговой проверки. Поэтому покупатель должен встроить в структуру сделки механизмы защиты на случай реализации налоговых рисков.

Заверения об обстоятельствах (статья 431.2 ГК РФ)

Продавец предоставляет заверения о том, что компания-цель не имеет налоговых задолженностей сверх отражённых в отчётности, все налоговые декларации поданы корректно, все операции с контрагентами реальны и соответствуют требованиям статьи 54.1 НК РФ. При нарушении заверений покупатель вправе требовать возмещения убытков или уплаты неустойки.

Важно: заверения должны быть конкретными, с указанием периодов и налогов. Общие формулировки («компания соблюдает законодательство») не дают покупателю реальной защиты — суды толкуют их ограничительно.

Налоговая оговорка (tax indemnity)

Налоговая оговорка — отдельное положение договора, по которому продавец обязуется возместить покупателю любые налоговые доначисления, относящиеся к периоду до закрытия сделки. В отличие от заверений, налоговая оговорка не требует доказывания вины продавца: достаточно факта доначисления и его отнесения к «историческому» периоду.

Срок действия налоговой оговорки должен охватывать не менее трёх лет с даты закрытия сделки — это соответствует сроку давности налоговой проверки. На практике стороны согласовывают срок в четыре года с учётом возможных задержек в инициировании проверки.

Эскроу и удержание части цены

Часть покупной цены (как правило, 10–20%) депонируется на эскроу-счёте на срок действия налоговой оговорки. При реализации налогового риска покупатель получает возмещение из эскроу без необходимости взыскивать деньги с продавца в судебном порядке. Это наиболее надёжный механизм защиты — при условии, что сумма эскроу адекватна выявленным рискам.

Корректировка цены

Если в ходе НДД выявлены конкретные налоговые риски с поддающейся оценке суммой, покупатель вправе потребовать снижения цены сделки на расчётную сумму риска (с учётом вероятности его реализации). Это наиболее прямолинейный механизм — но он требует от покупателя чёткой аргументации расчёта риска.

Позиция ФНС и практика арбитражных судов

ФНС России последовательно расширяет инструментарий контроля за M&A-сделками. Ключевые тенденции 2024–2026 годов:

Концепция «налоговой реконструкции». После принятия статьи 54.1 НК РФ и разъяснений ФНС (письмо от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@) налоговые органы обязаны при доначислении налогов учитывать реальные расходы налогоплательщика, даже если конкретный контрагент признан «техническим». Это означает, что полное снятие расходов и вычетов возможно только при доказанности отсутствия реальной хозяйственной операции — не просто при наличии «технического» контрагента.

Контроль за реорганизацией. ИФНС анализирует реорганизации, предшествующие M&A-сделкам, на предмет деловой цели. Если реорганизация проведена исключительно для минимизации налоговых последствий сделки (например, для применения льготы по статье 217 НК РФ), налоговый орган вправе переквалифицировать её последствия.

Практика арбитражных судов. Суды в целом поддерживают позицию налогоплательщика при наличии реальной деловой цели сделки и надлежащей доказательной базы. Ключевые факторы, которые суды признают значимыми: наличие деловой цели помимо налоговой экономии, реальность хозяйственных операций, проявление должной осмотрительности при выборе контрагентов, соответствие цены сделки рыночному уровню.

Суды отказывают в защите налогоплательщику, когда: сделка не имеет разумной деловой цели, стороны взаимозависимы и условия сделки отклоняются от рыночных, реорганизация проведена непосредственно перед проверкой без экономического обоснования, налогоплательщик не может объяснить экономическую логику структуры.

Практические рекомендации по структурированию сделки

1. Проводите налоговый due diligence до подписания term sheet. Налоговый аудит должен начинаться не после подписания предварительного договора, а до фиксации цены. Выявленные риски влияют на цену — и это нормальная переговорная позиция.

2. Выбирайте структуру сделки осознанно. Share deal удобен операционно, но несёт исторические налоговые риски. Asset deal безопаснее с налоговой точки зрения, но сложнее в реализации. Решение должно приниматься с учётом конкретного профиля рисков компании-цели.

3. Встраивайте налоговую оговорку в договор. Заверения об обстоятельствах без налоговой оговорки — недостаточная защита. Налоговая оговорка с чётким механизмом расчёта возмещения и сроком действия не менее трёх лет — обязательный элемент договора при share deal.

4. Используйте эскроу при значимых рисках. Если НДД выявил риски на сумму свыше 10% от цены сделки — настаивайте на эскроу. Это единственный механизм, гарантирующий реальное получение возмещения без судебного взыскания.

5. Документируйте деловую цель сделки. Любая M&A-транзакция должна иметь задокументированное экономическое обоснование: синергия, выход на новые рынки, приобретение технологий, устранение конкурента. Это обоснование должно быть зафиксировано в протоколах совета директоров, инвестиционных меморандумах, аналитических записках — до закрытия сделки.

6. Проверяйте ТЦО-риски при сделках с взаимозависимыми лицами. Если стороны сделки взаимозависимы, а сумма превышает 1 млрд рублей — готовьте документацию по трансфертному ценообразованию заблаговременно. Отсутствие документации при контролируемой сделке влечёт штраф в размере 40 000 рублей (статья 129.3 НК РФ) и риск доначисления налога исходя из рыночных цен.

7. Привлекайте налогового консультанта на этапе структурирования, а не после закрытия. Налоговые последствия сделки определяются её структурой. Изменить структуру после закрытия — значит нести дополнительные транзакционные издержки и налоговые риски. Налоговый консультант нужен в команде с первого дня переговоров.

Итог

Налоговые риски при M&A — не абстрактная угроза, а конкретные денежные обязательства, которые покупатель принимает вместе с бизнесом. Их можно выявить, оценить и контролировать — но только при условии профессионального налогового due diligence и грамотного структурирования сделки.

Правильная структура сделки снижает налоговую нагрузку, распределяет риски между сторонами и защищает покупателя от претензий, возникших до его прихода в бизнес. Неправильная — превращает выгодное приобретение в источник многолетних налоговых споров.

Если вы планируете M&A-сделку или уже столкнулись с налоговыми претензиями по приобретённому бизнесу — обратитесь за консультацией. Мы проведём налоговый due diligence, разработаем оптимальную структуру сделки и обеспечим защиту ваших интересов на всех стадиях.

Дата публикации: 15.05.2026