Самозанятый — бывший сотрудник: прямой запрет 2 года

Суть проблемы: почему это не просто «серая зона»

Компании давно используют самозанятых как инструмент снижения нагрузки по НДФЛ и страховым взносам. Схема привлекательна: вместо трудового договора — договор с плательщиком налога на профессиональный доход (НПД), вместо 43% совокупной нагрузки (НДФЛ 13% + взносы ~30%) — комиссия 6% от дохода, которую платит сам самозанятый. Экономия очевидна.

Но законодатель прямо закрыл один из самых распространённых сценариев: привлечение бывшего сотрудника в статусе самозанятого в течение двух лет после увольнения. Это не разъяснение ФНС, не судебная практика, не «мнение Минфина» — это прямая норма закона. Её нарушение автоматически лишает компанию права применять пониженную ставку и влечёт доначисление НДФЛ и страховых взносов в полном объёме.

Ниже — детальный разбор нормы, механики проверки, рисков и способов защиты.

Правовая основа: где именно написан запрет

Статья 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"» устанавливает перечень доходов, которые не могут облагаться НПД.

Пункт 2 части 2 статьи 6 Закона № 422-ФЗ прямо указывает: не признаются объектом налогообложения НПД доходы, полученные от заказчиков, которые являлись работодателями самозанятого менее двух лет назад.

Формулировка закона не содержит исключений. Не имеет значения:

• по какому основанию уволен сотрудник (соглашение сторон, собственное желание, сокращение);
• какую должность он занимал;
• какой характер носит новый договор (подряд, оказание услуг, агентский);
• насколько изменились его функции по сравнению с трудовыми обязанностями.

Двухлетний запрет действует безусловно. Если бывший сотрудник зарегистрировался как самозанятый и получает доход от прежнего работодателя — этот доход не может облагаться НПД вне зависимости от воли сторон.

Практическое следствие: компания, выплачивающая вознаграждение такому самозанятому, обязана удержать НДФЛ и начислить страховые взносы — как если бы никакого статуса самозанятого не существовало. Чек самозанятого в приложении «Мой налог» не освобождает заказчика от обязанностей налогового агента.

Как инспекторы выявляют нарушение

Налоговые органы располагают полным набором инструментов для автоматической идентификации подобных схем. АИС «Налог-3» позволяет сопоставить:

• ИНН физического лица, зарегистрированного как самозанятый;
• ИНН организации, от которой самозанятый получает доход (данные из чеков в приложении «Мой налог»);
• сведения о трудовых отношениях из формы ЕФС-1 (ранее — СЗВ-ТД), которую работодатель подаёт при увольнении сотрудника.

Система сопоставляет эти данные в автоматическом режиме. Если ИНН физлица фигурирует и в базе самозанятых, и в сведениях об увольнении от той же организации, и с момента увольнения прошло менее двух лет — флаг риска выставляется автоматически.

Дополнительные признаки, на которые обращают внимание инспекторы при камеральной и выездной проверке:

Регулярность и размер выплат. Ежемесячные выплаты фиксированного размера — классический признак трудовых отношений, а не гражданско-правового договора.

Единственный или доминирующий заказчик. Если самозанятый получает 90–100% дохода от одного заказчика — это один из маркеров переквалификации по статье 54.1 НК РФ.

Совпадение функций. Если трудовая функция по прежнему договору и предмет нового договора ГПХ идентичны или близки — инспектор зафиксирует это как признак подмены трудовых отношений.

Инфраструктурная зависимость. Самозанятый работает на оборудовании заказчика, в его помещениях, по его графику — признаки трудового договора по статье 15 ТК РФ.

Что грозит компании: расчёт налоговых последствий

Рассмотрим типовую ситуацию. Компания привлекает бывшего сотрудника как самозанятого через 6 месяцев после увольнения. Ежемесячное вознаграждение — 100 000 рублей. За 12 месяцев выплачено 1 200 000 рублей.

Доначисление НДФЛ: 1 200 000 × 13% = 156 000 рублей (при доходе до 5 млн рублей в год — ставка 13%; при превышении — 15% с суммы превышения).

Доначисление страховых взносов: 1 200 000 × 30% = 360 000 рублей (ОПС — 22%, ОМС — 5,1%, ОСС — 2,9%; при превышении предельных баз — пониженные ставки по ОПС и ОСС).

Штраф за неудержание НДФЛ: 20% от суммы неудержанного налога (статья 123 НК РФ) = 31 200 рублей.

Штраф за неуплату страховых взносов: 20% от суммы недоимки (статья 122 НК РФ) = 72 000 рублей.

Пени: рассчитываются за каждый день просрочки по ставке 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ (статья 75 НК РФ).

Итого только прямые доначисления без пеней — около 619 200 рублей за год по одному физическому лицу. При наличии нескольких таких «самозанятых» суммы кратно возрастают.

Кейс 1: доначисление по бывшему главному бухгалтеру

Торговая компания из Уральского федерального округа уволила главного бухгалтера по соглашению сторон в феврале 2023 года. Через три месяца та же компания заключила договор возмездного оказания услуг с физическим лицом — плательщиком НПД на ведение бухгалтерского учёта. Ежемесячное вознаграждение — 85 000 рублей. Договор действовал 11 месяцев.

При камеральной проверке расчёта 6-НДФЛ инспекция сопоставила ИНН физлица с базой самозанятых и данными ЕФС-1. Нарушение выявлено автоматически. По результатам проверки доначислено: НДФЛ — 121 550 рублей, страховые взносы — 280 500 рублей, штрафы и пени — около 89 000 рублей. Итого — свыше 491 000 рублей. Компания оспорила решение в УФНС, однако апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения: норма пункта 2 части 2 статьи 6 Закона № 422-ФЗ применена буквально, доводы о реальном изменении характера отношений отклонены.

Двухлетний период: как считать

Двухлетний срок исчисляется с даты прекращения трудового договора. Дата увольнения фиксируется в трудовой книжке (или в сведениях о трудовой деятельности по форме СТД-Р) и в приказе об увольнении.

Важные нюансы:

Дата начала отсчёта — день, следующий за последним рабочим днём (день увольнения включается в срок трудовых отношений).

Истечение срока — ровно через два года. Если сотрудник уволен 1 июня 2024 года, привлечение его как самозанятого без налоговых рисков возможно с 2 июня 2026 года.

Промежуточные трудоустройства не прерывают и не обнуляют двухлетний срок. Если бывший сотрудник устроился к третьему работодателю, а затем снова вернулся к прежнему — отсчёт ведётся от первоначальной даты увольнения.

Совместительство в период действия запрета не является выходом: если физлицо одновременно работает по трудовому договору и оказывает услуги как самозанятый тому же работодателю — это прямо запрещено той же нормой (доходы от работодателя по трудовому договору не могут облагаться НПД в принципе, часть 2 статьи 6 Закона № 422-ФЗ).

Переквалификация договора ГПХ в трудовой: отдельный риск

Двухлетний запрет — не единственная угроза. Даже если два года истекли, налоговый орган вправе переквалифицировать гражданско-правовой договор с самозанятым в трудовой на основании статьи 54.1 НК РФ и статьи 19.1 ТК РФ.

Признаки, при наличии которых суды и инспекции переквалифицируют договор:

• личное выполнение работ (без права привлечения субподрядчиков);
• подчинение внутреннему распорядку заказчика;
• систематический, а не разовый характер отношений;
• фиксированное вознаграждение, не зависящее от объёма выполненной работы;
• предоставление заказчиком рабочего места, инструментов, материалов;
• включение самозанятого в производственный процесс заказчика.

Верховный Суд РФ в Определении от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 и ряде последующих актов подтвердил: при наличии совокупности указанных признаков суд вправе признать отношения трудовыми вне зависимости от наименования договора. Последствия — те же: НДФЛ, взносы, штрафы, пени.

Кейс 2: переквалификация после истечения двух лет

IT-компания из Сибирского федерального округа уволила разработчика в марте 2021 года. В апреле 2023 года (через 25 месяцев) заключила с ним договор на разработку программного обеспечения как с самозанятым. Ежемесячное вознаграждение — 180 000 рублей, договор действовал 18 месяцев.

При выездной налоговой проверке инспекция установила: разработчик работал в офисе компании, использовал корпоративный ноутбук и доступ к внутренним системам, участвовал в ежедневных планёрках, получал задачи через корпоративный трекер, вознаграждение выплачивалось строго 5-го числа каждого месяца вне зависимости от объёма сданного кода. Формальное истечение двухлетнего срока не спасло: договор переквалифицирован в трудовой. Доначислено НДФЛ и страховых взносов на сумму свыше 1,4 млн рублей, плюс штрафы и пени. Компания обратилась в арбитражный суд — суд первой инстанции поддержал позицию инспекции, указав на совокупность признаков трудовых отношений.

Как правильно выстроить работу с самозанятыми: практические рекомендации

1. Соблюдайте двухлетний мораторий буквально

Не привлекайте бывших сотрудников как самозанятых ранее чем через два года после увольнения. Никаких исключений, никаких «но функции же другие». Норма закона не предусматривает исключений.

2. Ведите реестр уволенных сотрудников с датами

Кадровая служба должна передавать в бухгалтерию и юридический отдел информацию об увольнениях с указанием дат. При заключении договора с самозанятым — обязательная проверка по реестру.

3. Запрашивайте у самозанятого справку о постановке на учёт

Справка из приложения «Мой налог» подтверждает действующий статус. Но это не защита от двухлетнего запрета — статус может быть действующим, а запрет — действовать.

4. Проверяйте чеки в режиме реального времени

Сервис ФНС России «Проверка чека» (npd.nalog.ru) позволяет верифицировать каждый чек самозанятого. Если самозанятый утратил статус — чек не будет действительным, и компания утратит право не удерживать НДФЛ.

5. Структурируйте договор правильно

Договор с самозанятым должен содержать:

• конкретный результат (не «выполнение функций», а «разработка модуля X с характеристиками Y»);
• отсутствие подчинения внутреннему распорядку;
• право самозанятого привлекать третьих лиц;
• вознаграждение, привязанное к результату, а не к периоду;
• отсутствие социальных гарантий (отпуск, больничный).

6. Не создавайте инфраструктурной зависимости

Самозанятый не должен работать на вашем оборудовании, в вашем офисе по вашему графику. Если это неизбежно — рассмотрите иные правовые конструкции.

7. Диверсифицируйте доходы самозанятого

Самозанятый, получающий 100% дохода от одного заказчика, — красный флаг для инспекции. Если это ваш ключевой исполнитель — убедитесь, что у него есть другие заказчики, и это отражено в его деятельности.

Что делать, если проверка уже началась

Если налоговый орган уже направил требование или составил акт по данному основанию, алгоритм действий следующий.

Шаг 1. Оцените доказательственную базу инспекции. Что именно установлено: только факт выплат в двухлетний период или также признаки трудовых отношений? От этого зависит стратегия возражений.

Шаг 2. Проверьте процессуальные нарушения. Соблюдены ли сроки проверки, порядок вручения акта, право на участие в рассмотрении материалов (статья 101 НК РФ)?

Шаг 3. Подготовьте возражения на акт. Срок — 1 месяц с момента вручения акта (пункт 6 статьи 100 НК РФ). В возражениях оспаривайте каждый эпизод: расчёт сумм, квалификацию отношений, применение штрафных санкций.

Шаг 4. Соберите доказательства реальности гражданско-правовых отношений. Переписка, техническое задание, акты приёмки с описанием результата, доказательства самостоятельности самозанятого.

Шаг 5. Рассмотрите ходатайство о снижении штрафа. Даже при признании нарушения суды снижают штраф при наличии смягчающих обстоятельств (статья 112 НК РФ): первичность нарушения, добросовестное заблуждение, незначительность периода просрочки.

Шаг 6. При отказе УФНС — в арбитражный суд. Срок на подачу заявления — 3 месяца с момента получения решения УФНС (часть 4 статьи 198 АПК РФ). Госпошлина — 3 000 рублей.

Позиция ФНС и Минфина

ФНС России неоднократно разъясняла применение двухлетнего запрета. В письме ФНС России от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@ налоговая служба подтвердила: при выявлении факта выплат бывшему сотруднику в течение двух лет после увольнения организация признаётся налоговым агентом по НДФЛ и плательщиком страховых взносов в отношении таких выплат. Чек самозанятого не является основанием для освобождения от этих обязанностей.

Минфин России в письме от 15.06.2021 № 03-11-11/46753 подтвердил аналогичную позицию: доходы, полученные от бывшего работодателя в течение двух лет, не могут облагаться НПД, и организация обязана исполнить обязанности налогового агента.

Обе позиции единодушны и не допускают расширительного толкования.

Итог: три ключевых правила

Правило первое. Двухлетний запрет — абсолютный. Никаких исключений по основаниям увольнения, характеру новых функций или воле сторон. Нарушение автоматически влечёт доначисление НДФЛ и взносов.

Правило второе. Истечение двух лет не гарантирует безопасности. Если фактические отношения носят трудовой характер — договор будет переквалифицирован вне зависимости от прошедшего времени.

Правило третье. Защита строится заранее, а не в момент проверки. Реестр уволенных, правильно структурированный договор, реальная самостоятельность исполнителя — это не формальности, а доказательственная база на случай спора.

Об авторе

Подробнее об авторе

Дата публикации: 30.05.2026