Конвертируемый заем

Конвертируемый заем. Что это такое. Определение в законе и существенные условия договора. Кто не может быть заемщиком по конвертируемому займу. Что стоит учесть при заключении договора.

Конвертируемый заем как вид инвестиций с гарантией широко используется за границей. В России он только начинает набирать популярность, в том числе, потому, что до недавнего времени никак не был отражен в законодательстве. Приходилось использовать громоздкие правовые механизмы для последующего оперативного включения инвестора в число участников, собирать многочисленные документы, структурировать сделки, использовать опционы, корпоративный договор.

Сейчас, когда ФЗ-354 внесены поправки в ФЗ "Об акционерных обществах", которые уже вступили в силу, конструкция конвертируемого займа и порядок ее реализации закреплены в законодательстве. Но пока бум таких сделок в практике не отмечается, потому что конструкция новая, да и к законодательным нормам есть вопросы.

Что такое конвертируемый заем

По такому договору инвестор дает средства на развитие без первичной оценке проекта на стадии организации компании, а впоследствии вместо возвращения средства и процентов вправе потребовать долю в бизнесе (долю или акции). Доля или акции предоставляются в заранее оговоренном размере в установленный срок, вне зависимости от того, какую часть бизнеса на этот момент инвестор мог бы получить за изначально предоставленные средства.

Раньше, чтобы реализовать вступление займодавца в бизнес без дополнительных действий заемщика требовались громоздкие схемы, масса документов. И у заемщика не было гарантий на случай общего несогласия остальных участников компании. Теперь все должно стать проще.

Определение в законе и существенные условия договора

Законодательное определение термина - это договор, в соответствии с которым займодавец (инвестор) вправе выбрать вместо возврата вложенных средств (полностью или в части) и процентов предоставления ему доли или размещения дополнительных акций. То есть, займодавцу предоставление право выбора способа встречного исполнения обязательств по наступлению определенного срока.

Существенные условия (это условия, при отсутствии которых в договоре, он считается незаключенным):

сумма займа, инвестиций;
срок, установленный для исполнения обязательства, или обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе потребовать долю в бизнесе;
стоимость предоставляемых инвестору акций или доли, или порядок ее определения.

Вступление в бизнес оформляется дополнительным выпуском акций непубличного АО, получением или увеличением имеющейся доли в ООО.

В случае оспаривания договора и его исполнения в суде судебное решение является основанием для осуществления регистрационных действий нотариусом или реестродержателем.

Плюсы очевидны - вместо ряда сделок можно заключить одну, причем исполнение встречных обязательств теперь реализуется в виде увеличения уставного капитала или регистрации дополнительного выпуска нотариусом или реестродержателем на основании требования заимодавца. Процесс ускоряется, инвестор получает гарантии, соответственно, будет легче привлекать инвестиции.

Кто не может быть заемщиком по конвертируемому займу, форма договора

Такой договор с инвестором не могут заключать:

кредитные организации;
некредитные финансовые организации;
публичные АО;
общества, которые имеют стратегическое значения для обороны и безопасности государства;
общества, созданные по результатам приватизации, акции которых принадлежат государству или муниципалитету и предоставляют им более чем 25% голосов на общем собрании акционеров.

Если заемщиком является ООО, договор нужно удостоверить в нотариальном порядке, если АО - достаточно соблюдения простой письменной формы, но в виде единого документа.

Что стоит учесть при заключении договора

Законодатель установил ряд логичных ограничений при исполнении такого договора:

требование о включении в бизнес может быть заявлено не позднее трех месяцев с момента наступления срока или оговоренных в договоре обстоятельств (стороны вправе этот срок сократить);
необходимо единогласное согласие на заключение договора, изменение его условий или уступку права требования;
уступка права требования включения в компанию возможна только в случае наличия такого пункта в договоре конвертируемого займа.

Есть и проблемы в законодательной конструкции конвертируемого займа: возражения заемщика (их можно направить в течение 14 рабочих дней после предъявления требований инвестором в любом виде) являются безусловным основанием для отказа в совершении регистрационных действий нотариусом или реестродержателем (судебный процесс может быть длительным и затратным).

Также запрет на включение других участников в ООО на период действия договора конвертируемого займа не установлен (возможно размытие доли заемщика), не ясно, как будет регистрироваться новый выпуск при незавершении предыдущего. Эти вопросы могут быть решены в договоре, квалифицируемые как дополнительные условия корпоративного соглашения, запрещающие голосовать участникам заемщика определенным образом. Также в договор можно включить формулу по определению стоимости дополнительных акций.

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".