Договор инвестирования

Что понимают под договором инвестирования. Как обезопасить себя инвестору и компании.

Инвестиции как вклад в бизнес с целью получения прибыли оформляются на практике по-разному. Нередко заключается просто договор займа, либо приобретается доля, делается взнос имуществом. Каждый способ обладает своими преимуществами и недостатками.

Договор инвестирования – это общее название, применимое ко всем вариантам на практике, но юридическая природа контрактов может существенно отличаться. Соответственно меняется оформление и значимые нюансы, которые требуют особого внимания.

Что понимают под договором инвестирования

Под договором инвестирования на практике подразумевают любые сделки, оформляющие заведение инвестиций в бизнес.

Что такое инвестиции по факту? Деньги, которые одно лицо дает другому для развития бизнеса на определенный срок на оговоренных условиях: регулярные проценты, дивиденды, получение доли с возможностью ее продажи и т.д. Стартап получает требуемые ресурсы, инвестор – в перспективе прибыль.

Непосредственно договор инвестирования в российской правоприменительной практике почти не используется, нет такой традиции, да и регулируются отношения по инвестированию законодательством слабо. В Гражданском кодексе нет раздела под названием «Инвестиционный договор», закон «Об инвестиционной деятельности…» по большей части бланкетный и неэффективный, в правовой базе термин «инвестиции» используется редко. Предприниматели адаптировали под инвестирование другие правовые механизмы, которые четко регулируются и доказали свою применимость.

Юридически инвестиции чаще всего оформляются как:

· вклад в уставной капитал ООО;

· вклад в имущество компании;

· заем;

· конвертируемый заем;

· предоставление финансирования в рамках простого товарищества.

Общество с ограниченной ответственностью может использовать все способы, а индивидуальному предпринимателю доступны только заем и финансирование по договору простого товарищества.

Вклад, покупка доли в уставном капитале

Уставной капитал представляет собой необходимый минимум имущества, формируется участниками чаще всего в деньгах (допускаются взносы имуществом, но они тоже должны быть оценены). Законодательством установлен минимальный уставной капитал, гарантирующий права кредиторов, а максимальный не ограничен.

При инвестировании в ООО входит новый участник, инвестиции оформляются как его взнос в уставной капитал. Важно правильно определить размер доли инвестора, которую он фактически покупает, приобретая право на участие в управлении обществом. Чем больше доля, тем больше прав у инвестора по отношению к ООО. То есть, этот способ подходит в том случае, если инвестор намерен активно участвовать в развитии предприятия. Фаундерам необходимо определить, какой объем полномочий по управлению компанией они готовы предоставить третьему лицу и как будут строиться с ним взаимоотношения.

Чтобы не произошло размытие долей остальных участников можно оформить в протоколе общего собрания вклад в уставной капитал выше номинальной стоимости доли. Например, уставной капитал ООО составляет 100 000 рублей, инвестор становится участником с долей в 25%, но вносит в компанию 1 025 000 рублей. Законом не запрещено внесение третьим лицом вклада в уставной капитал общества выше номинальной стоимости получаемой доли, главное не ниже.

Получается, что 25 000 рублей учитываются на счете 75 «Расчеты с учредителями», субсчет 75-1 «Расчеты по вкладам в уставной капитал». Остальная сумма отражается по дебету счета 75 в корреспонденции с кредитом счета 83 «Добавочный капитал».

Последовательность оформления:

· составляется заявление инвестора о вступлении в ООО и внесении вклада в уставной капитал, заверять его нотариально не нужно, достаточно простой письменной формы и подписи. В заявлении указываются все важные условия: размер доли, размер вклада (выше номинальной стоимости может быть, ниже – нет), состав вклада: денежные средства, имущество, какие-либо имущественные права, сроки и порядок внесения;

· проводится общее собрание участников, на повестке дня которого будет принятие нового участника и увеличение уставного капитала. Необходимо получение согласия всех участников, иначе сделка не пройдет регистрацию в ИФНС. Во время собрания ведется протокол (или оформляется постфактум), в котором указываются все условия внесения вклада, а также размер нового уставного капитала, распределение долей в нем. Этот протокол заверяется нотариально;

· в течение полугода со дня проведения общего собрания инвестор вносит вклад, как это установлено в протоколе;

· проводится еще одно общее собрание, на котором утверждаются итоги внесения вклада. Протокол этого собрания в некоторых регионах требуются заверять нотариально, а в некоторых нет, поэтому необходимо заранее проконсультироваться в ИФНС;

· подается заявление в ИФНС о включении нового участника и увеличении уставного капитала, не позднее, чем через месяц после внесения вклада.

После внесения записи в Единый реестр юрлиц о новом размере уставного капитала и новом участнике процедура считается завершенной. Уставом ООО может быть ограничено использование этого способа, поэтому сначала нужно прочитать его и при необходимости внести изменения.

Статус участника позволяет инвестировать уже в имущество компании.

Вклад в имущество

Этот способ доступен только участникам, его можно считать дополнительным к инвестициям в уставной капитал. Плюс в том, что нет необходимости проводить независимую оценку, если взнос осуществляется в виде имущества (она необходима, если вклад в уставной капитал осуществляется имуществом на сумму выше 20 000 рублей), допустим, здания или оборудования. Еще одно весомое преимущество: уставной капитал не увеличивается, доли не размываются. Такая инвестиция оформляется быстро и внутри компании, нигде не регистрируется.

Последовательность оформления:

· проводится общее собрание участников, где рассматривается возможность внесения вклада и его условия;

· решение фиксируется в протоколе, на котором ставят подпись участники;

· инвестор вносит деньги или имущество в порядке и сроки, указанные в протоколе.

Если устав стандартный и не детализирован, то вклад возможен только деньгами и только всеми участниками пропорционально их долям. Допускается разработка механизма, позволяющего осуществлять вклады имуществом отдельным участникам и не пропорционально доли. Механизм фиксируется в Уставе.

Заем

Данный вариант по оформлению наиболее простой: инвестор дает деньги по договору займа компании, которая возвращает их в установленный срок с процентами. Стартап получает ресурсы на развитие на более простых условиях, чем в банке, но возможно под более высокие проценты. Заем подходит в тех случаях, когда инвестор не намерен участвовать в управлении ООО, он получает только определенные в договоре проценты, но не долю в компании и потенциальную прибыль от нее в виде дивидендов.

Договор займа – гибкий правовой механизм, который позволяет ограничить трату средств получателем. Для этого существует такая разновидность сделки, как целевой заем. В договоре прописывается, на какие именно цели могут пойти предоставленные инвестором деньги, например, на маркетинг или на инновации производства. В таком случае потратить их на премии руководству не получится.

Как оформить инвестиции через заем:

· заключить договор, по которому инвестор перечисляет определенную сумму денег компании, а она обязуется вернуть ее и уплатить проценты. Обязательно указывается конкретная сумма, порядок перечисления средств сторонами, размер процентов и порядок их уплаты, сроки, цели, если заем целевой;

· инвестор перечисляет средства;

· компания выплачивает проценты, возвращает средства в соответствии с условиями договора.

Инвестор отслеживает исполнение обязательств, в случае образования задолженности спор разрешается в предусмотренном договором или законом порядке, то есть, возможно обращение в суд.

Конвертируемый заем

Этот правовой инструмент настолько гибкий, что позволяет взаимоотношениям в рамках займа трансформироваться в корпоративные. То есть, инвестор изначально вносит средства, которые потом ему позволено конвертировать в долю в компании. Подходит неопределившемся со стратегий в отношении компании инвесторам.

Пошаговая инструкция по оформлению:

· подготовить проекты документов, фиксирующих конвертируемый заем. Это решение участников о согласии на сделку и договор. В договоре нужно обязательно указать срок, обстоятельства, при наступлении которых инвестор вправе подать заявление об увеличении уставного капитала, сумма, размер вклада, размер доли, приобретаемой при конвертации или порядок ее определения;

· инвестору представить в компанию официально заявление о вступлении в ООО и внесении вклада. В заявлении обязательно указывается, каким образом вносится вклад – зачетом денежных требований по договору конвертируемого займа, его максимальный размер, а также максимальный размер приобретаемой доли после увеличения уставного капитала;

· провести общее собрание, рассмотреть заявление и принять решение о предоставлении согласия на заключение договора конвертируемого займа и увеличение уставного капитала. Решение правомочно только в том случае, если принято единогласно. Протокол такого собрания заверяется нотариусом в обязательном порядке;

· подписать договор и заверить его у нотариуса. Далее необходимые действия совершает нотариус, он обязан подать заявление в ФНС и предоставить данные о договоре для включения сведений в Единый госреестр юрлиц.

До начала процедуры нужно согласовать все нюансы между инвестором и компанией. Стоит помнить, что без согласия на заключение договора, участники могут потребовать признать его недействительным.

Конвертация происходит очень просто – инвестор подает заявление нотариусу при наступлении оговоренных обстоятельств. На принятие решения после наступления этих обстоятельств ему дается три месяца. Нотариус уже самостоятельно уведомляет компанию и налоговую. У ООО есть право на оспаривание конвертации (например, если инвестор нарушил условия договора), но только в течение 14 дней после получения уведомления, в противном случае процесс получения доли осуществляется автоматически.

Финансирование в рамках простого товарищества

Договор простого товарищества позволяет участникам объединять вклады и совместно реализовывать проекты, сохраняя определенную независимость. Например, под запуск нового продукта можно привлечь товарища, инвестора, при этом сотрудничество иную деятельность предприятия затрагивать не будет.

Термин «вклад» в данном случае допускает очень широкое толкование, это могут быть не только деньги или имущество, но и интеллектуальные права, репутация, технологии. Часто товарный знак рассматривается как вклад в простое товарищество. Возможная схема сотрудничества в рамках простого товарищества выглядит следующим образом: компания разрабатывает технологию, нанимает IT-специалистов, управляет процессом и запускает проект. А инвестор вкладывает деньги, использует свое имя и репутацию для его продвижения.

Создается определенная оргструктура под конкретный проект, при этом доходы распределяются в соответствии с договоренностью и отчитывается за них каждый участник самостоятельно. Либо можно поручить распределение доходов и отчетность одному из участников. Когда инвестиции нужны под конкретный проект – это идеальный вариант, особенно если есть инвестор, с которым сработались. Самый большой риск этого способа – отсутствие взаимопонимания между сторонами.

Важная особенность: налогообложение. Доходы от деятельности простого товарищества облагаются НДС, для уплаты этого налога должен быть назначен ответственный товарищ, так как простое товарищество не юрлицо, самостоятельно платить налог на добавленную стоимость не может. Точно также вся документация оформляется на какого-либо товарища, а не на простое товарищество. При этом товарищи несут ответственность по долгам товарищества.

Для оформления такого способа инвестирования заключается договор, в котором обязательно прописываются: срок, обязанности участников, размеры вкладов, их стоимость и порядок внесения, товарищ, ответственный за ведение дел. Все условия взаимодействия важно установить четко, без возможности истолкования иным способом, чем задумано.

Как обезопасить себя инвестору и компании

Важно обговорить все важные моменты заранее, определить вариант инвестирования, его недостатки и преимущества, насколько он подходит для конкретного случая. Также обязательно нужно предварительно согласовать или определить:

· срок инвестирования;

· степень участия инвестора в проекте;

· сумму инвестиций;

· доходность инвестиций.

Зафиксировать все предварительные договоренности можно в соглашении о намерениях, не имеющем юридической силы, но структурирующем взаимоотношения.

Перед заключением сделки также рекомендуется провести проверку партнера, Due Diligence, используя все доступные базы: налоговой, приставов, судов. Особенное внимание стоит уделить анализу проектов предприятия и судебных дел, а также профессиональных знаний и достижений в отрасли.

Подписывайтесь на наш телеграм-канал .

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".