Условия проекта контракта не должны зависеть от воли заказчика: позиция ФАС

Избыточные условия проекта контракта - это положения, которые не следуют из Закона N 44-ФЗ, технических регламентов и документов по стандартизации, но ставят исполнение обязательств подрядчика в зависимость от усмотрения заказчика. Решением от 02.07.2026 по делу N НП-112/26 ФАС России отнесла к таким условиям обязанность подрядчика согласовывать с заказчиком составы асфальтобетонных смесей и макеты информационных щитов. По состоянию на август 2026 года это один из свежих ориентиров для участников закупок на ремонт автомобильных дорог.

Спор возник вокруг проекта контракта, размещённого в составе извещения об осуществлении закупки. Участник закупки оспорил два пункта: согласование рецептуры смеси и утверждение макетов щитов. Комиссия антимонопольного органа поддержала подрядчика. Логика решения выходит далеко за рамки дорожной отрасли и применима к любым закупкам, где заказчик закладывает в контракт собственное «одобрение» как условие приёмки работ.

Какие условия проекта контракта ФАС признала избыточными?

ФАС России признала избыточными два условия проекта контракта на ремонт автомобильных дорог: обязанность подрядчика согласовывать с заказчиком составы асфальтобетонных смесей и обязанность согласовывать макеты информационных щитов. Оба требования не предусмотрены Законом N 44-ФЗ, ставят подрядчика в зависимость от воли заказчика и способны привести к невозможности исполнить контракт (решение от 02.07.2026 по делу N НП-112/26).

Ключевой довод контролёров процедурный, а не технический. Заказчик описывает объект закупки по правилам ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ: указывает функциональные, технические и эксплуатационные характеристики, опираясь на техрегламенты и документы по стандартизации. Заменить объективный критерий приёмки собственной оценкой он не вправе. Условие «по согласованию с заказчиком» такую замену производит.

Механика нарушения выглядит так. Подрядчик выигрывает закупку, выходит на объект и упирается в стадию согласования. Заказчик не отказывает прямо, но и не согласовывает: просит доработать, запрашивает дополнительные испытания, меняет позицию. Сроки контракта при этом продолжают течь. Подрядчик оказывается просрочившим по обстоятельству, которое он не контролирует.

ФАС оценивает такие конструкции через призму ч. 2 ст. 8 Закона N 44-ФЗ. Норма запрещает совершать действия, которые ограничивают конкуренцию. Условие, делающее исполнение контракта неопределённым, отсекает от закупки тех участников, кто оценивает риски трезво, и оставляет тех, кто готов работать на доверии к конкретному заказчику. Это и есть ограничение конкуренции в закупочном смысле.

Описанная позиция применима к типовым формулировкам проекта контракта. Конкретная закупка требует разбора технического задания, проекта контракта и сроков обжалования по регламенту ФАС. Ошибка в выборе основания жалобы или пропуск срока делает повторное обращение по тем же доводам невозможным.

Почему нельзя обязывать подрядчика согласовывать составы асфальтобетонных смесей

Состав асфальтобетонной смеси определяют документы по стандартизации, а не усмотрение заказчика. Требования к горячим смесям и асфальтобетону установлены ГОСТ Р 58406.2-2020, правила проектирования состава - ГОСТ Р 58406.10. Подбор состава выполняет аккредитованная лаборатория по установленной методике. Заказчик проверяет соответствие результата стандарту, но не утверждает рецептуру.

Именно это разграничение и лежит в основе решения ФАС. Пункт 2 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ прямо ориентирует заказчика на показатели из документов по стандартизации. Если заказчик отступает от них, он обязан обосновать отступление в описании объекта закупки. Требование «согласовать состав» никакого объективного показателя не задаёт вообще. Оно задаёт процедуру, исход которой заранее неизвестен.

Практические последствия измеримы. Асфальтобетонный завод формирует рецептуру под конкретное сырьё: щебень определённого карьера, битум конкретной марки, минеральный порошок. Смена рецептуры по требованию заказчика означает новый лабораторный подбор, испытания и перенастройку производства. Дорожно-строительный сезон в большинстве регионов ограничен температурными условиями укладки. Потеря двух недель на повторное согласование выбивает подрядчика из сезона.

Пропуск срока обжалования положений извещения лишает подрядчика возможности убрать условие: по ч. 3 ст. 105 Закона N 44-ФЗ жалоба на положения извещения подаётся до окончания срока подачи заявок, после подписания контракта то же условие оспаривается только в суде и уже как часть действующего обязательства.

Макеты информационных щитов: чего нет в Законе N 44-ФЗ

Закон N 44-ФЗ не содержит нормы, которая обязывала бы подрядчика согласовывать с заказчиком макеты информационных щитов. ФАС России зафиксировала это прямо: такого требования в законодательстве о контрактной системе нет. Требования к временным техническим средствам организации дорожного движения на участке работ установлены ГОСТ 32758-2014, и они касаются параметров самих средств, а не порядка их утверждения заказчиком.

Заказчик вправе описать щит как элемент работ: размеры, материал, состав размещаемых сведений, количество и места установки. Всё это объективные характеристики, которые участник закупки видит до подачи заявки и закладывает в цену. Условие «макет подлежит согласованию» переводит понятную характеристику в разряд неопределённых. Участник не может рассчитать ни стоимость, ни срок.

Проект контракта размещается в составе извещения об осуществлении закупки по ч. 2 ст. 42 Закона N 44-ФЗ и становится обязательным для победителя без права изменения. Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением и заявкой, - это правило ст. 34 Закона N 44-ФЗ. Подрядчик не сможет переписать спорный пункт после подведения итогов. Поэтому дефект проекта контракта устраняется только на стадии обжалования извещения.

Что грозит заказчику за избыточные условия проекта контракта?

Заказчику грозит предписание об устранении нарушения и административный штраф. Контрольный орган по результатам внеплановой проверки выдаёт обязательное для исполнения предписание в порядке ч. 22 ст. 99 Закона N 44-ФЗ. Утверждение документации о закупке с нарушением требований законодательства о контрактной системе влечёт штраф на должностное лицо в размере 3 000 рублей по ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.

Формальный размер штрафа невелик, реальные потери заказчика лежат в другой плоскости. Предписание обязывает вернуть закупку на стадию до подачи заявок либо отменить определение подрядчика. Сроки контрактации сдвигаются, освоение лимитов бюджетных обязательств переносится, работы уходят за пределы благоприятного сезона.

Если избыточное условие не устранили на стадии извещения, оно продолжает действовать. Подрядчик, столкнувшийся с отказом в согласовании, вправе ссылаться на ч. 9 ст. 34 Закона N 44-ФЗ: сторона освобождается от неустойки, когда докажет вину контрагента. Гражданский кодекс усиливает позицию нормами о просрочке кредитора и об обязанности заказчика содействовать подрядчику (ст. 406, ст. 718, ст. 750 ГК РФ).

Ситуация меняется, когда подрядчик уже направил претензию или получил отказ в согласовании, а заказчик начислил неустойку. Здесь нужна не общая консультация, а оценка перспектив: какие письма создают доказательство вины заказчика, какие нормы применимы к конкретному этапу, есть ли основание для приостановки работ. Неверно выстроенная позиция на досудебной стадии закрепляется в переписке и затем работает против подрядчика в деле.

Как подрядчику оспорить условия проекта контракта в ФАС

Жалоба на положения извещения, включая проект контракта, подаётся в контрольный орган до окончания срока подачи заявок (ч. 3 ст. 105 Закона N 44-ФЗ). Право обжалования принадлежит любому участнику закупки по ч. 1 ст. 105 Закона N 44-ФЗ. Комиссия рассматривает жалобу по существу в течение пяти рабочих дней с даты поступления и одновременно проводит внеплановую проверку закупки.

Алгоритм действий подрядчика выглядит так:

1. Выгрузить проект контракта и техническое задание из извещения, зафиксировать дату и время публикации.

2. Выделить условия, содержащие формулировки «по согласованию с заказчиком», «по усмотрению заказчика», «по требованию заказчика» без указания срока и критериев.

3. Проверить по каждому условию, установлено ли соответствующее требование техрегламентом или документом по стандартизации.

4. Определить норму Закона N 44-ФЗ, которую нарушает условие: чаще всего это ч. 1 ст. 33 в связке с ч. 2 ст. 8.

5. Подготовить жалобу с указанием пунктов проекта контракта и расчётом последствий для срока исполнения.

6. Направить жалобу через единую информационную систему с подписанием усиленной квалифицированной электронной подписью.

7. Отследить публикацию решения и предписания, проверить фактическое изменение извещения заказчиком.

Ключевое требование к жалобе - конкретность. Довод «условие избыточно» без привязки к норме и без объяснения, как именно условие препятствует исполнению, комиссия оценивает как необоснованный. Работающая формулировка показывает цепочку: пункт контракта, отсутствие срока согласования, невозможность рассчитать срок работ, риск начисления неустойки по ч. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ.

Какие риски несёт подрядчик, подписавший контракт с условием согласования?

Подрядчик, подписавший контракт с условием о согласовании, принимает риск просрочки по обстоятельству вне своего контроля. Пени по ч. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ начисляются за каждый день просрочки, штрафы за неисполнение обязательств рассчитываются по правилам постановления Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042. Односторонний отказ заказчика по ст. 95 Закона N 44-ФЗ влечёт включение сведений о подрядчике в реестр недобросовестных поставщиков на два года.

Два года в реестре закрывают доступ к государственным и муниципальным закупкам: заказчики устанавливают требование об отсутствии участника в реестре как обязательное. Для компании, у которой доля госзаказа в выручке превышает половину, это вопрос выживания бизнеса, а не отдельного контракта.

Второй по значимости риск - удержание обеспечения исполнения контракта. Размер обеспечения по ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ достигает 30 процентов начальной максимальной цены контракта. При цене контракта 300 млн рублей заказчик удерживает или предъявляет к банковской гарантии до 90 млн рублей, и эти средства подрядчик не вернёт до завершения разбирательства, которое занимает от полугода.

Снизить риск помогает работа до подписания контракта: разъяснения положений извещения, жалоба в контрольный орган, протокол разногласий в пределах, допустимых Законом N 44-ФЗ. Если условие о согласовании исключить не удалось, в переписке с заказчиком с первого дня фиксируется дата направления документов и срок ответа.

Частые вопросы

1. Можно ли требовать согласования технических решений, если это предусмотрено проектной документацией?

Да, если проектная документация прошла экспертизу и содержит конкретное решение, подрядчик обязан его соблюдать. Разница принципиальна: проектная документация задаёт объективный результат, а условие «по согласованию с заказчиком» задаёт процедуру без критериев и сроков. Первое проверяемо и доступно участнику до подачи заявки, второе зависит от воли конкретного должностного лица. ФАС оценивает именно эту разницу.

2. Обязан ли подрядчик исполнять условие о согласовании, если контракт уже подписан?

Да, подписанный контракт исполняется на согласованных условиях, включая спорный пункт. Односторонне игнорировать условие нельзя. При этом подрядчик вправе фиксировать бездействие заказчика, приостанавливать работы по ст. 719 ГК РФ и ссылаться на просрочку кредитора по ст. 406 ГК РФ. Такие действия не отменяют условие, но переносят ответственность за срыв срока на заказчика.

3. Сколько времени занимает рассмотрение жалобы на положения извещения?

Жалоба рассматривается по существу в течение пяти рабочих дней с даты её поступления в контрольный орган. Одновременно проводится внеплановая проверка закупки, которая может выявить нарушения за пределами доводов жалобы. Заключение контракта на этот период приостанавливается. Решение и предписание публикуются в единой информационной системе и доступны любому участнику.

4. Кто отвечает за срыв срока, если заказчик затягивает согласование?

Ответственность несёт заказчик, если подрядчик докажет причинно-следственную связь между бездействием заказчика и просрочкой. Часть 9 ст. 34 Закона N 44-ФЗ освобождает сторону от неустойки при вине контрагента. Доказательствами служат сопроводительные письма с отметками о вручении, запросы о согласовании, акты о приостановке работ. Устные договорённости в этой конструкции не работают.

5. Влияет ли решение ФАС по чужой закупке на спор с моим заказчиком?

Прямой преюдиции такое решение не создаёт, но используется как аргумент о сложившемся подходе контрольного органа. Арбитражные суды учитывают практику антимонопольных органов при оценке добросовестности сторон контракта. Ссылка на решение усиливает позицию, когда фактические обстоятельства совпадают: аналогичная формулировка условия, отсутствие срока согласования, отсутствие нормы в законодательстве.

Решение ФАС России от 02.07.2026 по делу N НП-112/26 закрепляет простое правило: условие проекта контракта задаёт проверяемый результат, а не право заказчика одобрять действия подрядчика. Составы смесей определяются документами по стандартизации, обязанности согласовывать макеты щитов Закон N 44-ФЗ не устанавливает. Ключевое окно для подрядчика - стадия до окончания срока подачи заявок.

Юридическая фирма «Ветров и партнёры» сопровождает подрядные организации в спорах с государственными и муниципальными заказчиками. Работаем с обжалованием положений извещений, защитой от одностороннего отказа и включения в реестр недобросовестных поставщиков, взысканием необоснованно удержанных сумм. Ведём дела в арбитражных судах и антимонопольных органах по всей России.

21 августа 2026 года