×
г.Новосибирск

Выделение и разделение юридического лица

Выделение и разделение юридического лица.

Выделение и разделение юридического лица – это разные формы реорганизации, которая, в свою очередь, может быть очень удобным инструментом управления в умелых руках. С ее помощью можно поменять структуру бизнеса, создать несколько компаний из одной или наоборот, провести слияние активов. Реорганизация используется для разных целей: масштабирования, решения корпоративных конфликтов, усиления позиций на рынке, завоевания новых рынков. Суть одинаковая – трансформация юридического лица, но происходит она по-разному, иногда даже фактически не создается новая компания, а только меняется организационно-правовая форма (преобразование).

Несмотря на то, что выделение и разделение похожи: из одного юрлица в результате получается два, по итогу это разные процедуры, хотя этапы у них одинаковые. В первом случае, первоначальная компания остается, появляется только одна новая, а во втором возникает два новых предприятия, «старое» же перестает существовать.

Выделение и его особенности

Если собственнику (собственникам) необходимо сохранить прежнюю компанию и дополнительно получить еще одну или несколько, выделение – идеальный вариант. При этом часть активов можно вывести, оставив основу предприятия. То есть, эта форма реорганизации позволяет создать на базе одной фирмы новые предприятия.

Особенности выделения по закону и в соответствии с судебной практикой:

· суть – из основной, «старой» компании выделяется одна или несколько новых;

· выделяемые компании могут иметь любую организационно-правовую форму: ООО, АО, производственных кооперативов, полных или коммандитных хозяйственных товариществ. Ограничение только одно и вполне логичное: выделить из коммерческой организации некоммерческую нельзя. Кроме того, реорганизация хозяйственных обществ и товариществ в унитарные коммерческие организации запрещена, то есть, выделение унитарного предприятия невозможно (они вообще бывают только государственными и муниципальными);

· участниками вновь создаваемых выделяемых юрлиц могут быть: «старая» реорганизуемая компания, часть ее участников или все ее участники;

· универсальное правопреемство не возникает, выделившаяся компания получает активы и пассивы в соответствии с передаточным актом, то есть, по решению основного юрлица;

· по общему правилу новая компания не является правопреемником по налогам, не обязана платить штрафы и пени (исключением является случай, когда реорганизуемое юрлицо не справляется с этой финансовой нагрузкой, тогда возникает солидарная ответственность на основе постановления Пленума ВАС №19 от 18.11.2003г.);

· выделение может быть выгоднее создания дочерней компании, так как чаще всего правопредшественник не обязан восстанавливать НДС при передаче имущества;

· выделение могут признать реализацией схемы по дроблению бизнеса, так как возникает несколько мелких компаний, которые могут воспользоваться налоговыми льготами. Поэтому у выделения должна быть экономическая основа, целесообразность.

На практике такой способ часто используется в целях организационной и налоговой оптимизации. Можно выделить наиболее преуспевающий отдел или разграничить разные виды деятельности, чтобы усовершенствовать управление, обеспечить удобный контроль финансов. К тому же, рассчитывать себестоимость и затраты становится проще.  

Демонстрация выделения на примере. Компания «Альфа» занимается производством садовых товаров, осваивая дополнительно строительство таунхаусов и поставку. Собственники выделяют для этих целей фирмы «Бета» и «Гамма».

Разделение и его специфика

Основное отличие уже названо – реорганизуемая компания перестает существовать, на ее основе создается несколько юрлиц. Это далеко не формальность, с юридической точки зрения разница довольно существенная. Причины разделения чаще всего также лежат в плоскости экономики или корпоративной этики. Обычно собственники стремятся таким образом структурировать бизнес, распределив нужные активы по юрлицам, или устранить корень противоречий, получить больше независимости.

Отличия разделения от выделения:

· так как реорганизуемое предприятие перестает существовать, выданные ему лицензии и специальные разрешения утрачивают силу, их надо будет получать вновь. Выделение обходится без таких последствий;

· образуемые в результате компании становятся правопреемниками «старого» юрлица, в том числе, по неуплаченным налогам и сборам. Доля каждой компании определяется на основании передаточного акта;

· при выделении права и обязанности реорганизуемой компании переходят к новому юрлицу частично, при разделении – имущество полностью распределяется между двум или нескольким образовавшимися предприятиями. Вместо одной компании «Альфа» возникают «Бета» и «Гамма».

Схожесть в том, что разделить юрлицо также можно на предприятия разных организационно-правовых форм. Кроме того, процедура практически одинаковая, впрочем, основные этапы общие для всех форм.

Отдельно необходимо отметить важный момент – и разделение и выделение регулируются не только Гражданским кодексом и профильными законами об ООО, АО и т.д., но и подзаконными актами, в частности, Положением Банка России №706-П от 19.12.2019г. «О стандартах эмиссии ценных бумаг» (в нем содержатся важные положения по порядку реорганизации АО). Кроме того, важно принимать во внимание судебные решения, хотя они и не создают юридически значимого прецедента, но формируют общий подход.

На практике считается, что разделение провести сложнее, в том числе, из-за необходимости урегулирования большего количества имущественных вопросов.

Имущественные вопросы при выделении и разделении

Реорганизация в любой форме означает перераспределение имущества, активов и пассивов, между юрлицами. В данном случае предполагается их выделение или разделение. При этом распределение может быть непропорциональным, но совершенно несправедливым быть не должно, так как это ущемляет интересы кредиторов.

Самым сложным на практике является решение вопросов собственности на юрлицо и распределения уставного капитала, особенно, если в реорганизации участвует акционерное общество. Многие вопрос являются дискуссионными.

Дело в том, что в этом случае нужно задействовать конвертацию, перевод ценных бумаг в доли или обратно, уведомлять Центральный банк, как контролирующий орган, составлять отчетность в ЦБ РФ. Однако положение о стандартах эмиссии позволяет в некоторых случаях избежать излишнего документооборота. Все зависит от выбранного способа размещения ценных бумаг, например, по смыслу законодательства в случае приобретения АО доли при выделении из него нового ООО отчитываться перед ЦБ РФ не нужно. При этом стоит учесть, что штрафы за правонарушения в области рынка ценных бумаг значительные и достигают миллиона рублей.

Что важно учесть при решении имущественных вопросов:

· инвентаризация активов и пассивов обязательна не только в силу приказа Минфина РФ №34н от 29.07.1998г. (п. 27 Положения по ведению бухучета). Хотя по закону никакой ответственности за ее непроведение не предусмотрено, она нужна для формирования достоверного бухгалтерского баланса и передаточного акта. Отсутствие периодических инвентаризаций приводит к ошибкам в отчетности и за это уже предусмотрена ответственность;

· проведение выездной налоговой проверки при реорганизации является правом, а не обязанностью ИФНС. Реализует его контролирующий орган примерно в четверти случаев. Особенно бдительна налоговая, если юрлицо переезжает в другой регион, например, или иным образом привлекает к себе внимание;

· в соответствии с положением п. 22 Постановления Пленума ВАС №19, если из передаточного акта следует, что активы и пассивы были распределены при реорганизации недобросовестно, по обязательствам реорганизованный компании все участники процедуры несут солидарную ответственность;

· если при разделении или выделении создаются акционерные общества, одним из этапов процедуры становится эмиссия ценных бумаг этих АО. Обязательно нужно зарегистрировать выпуск акций (до внесения записи в ЕГРЮЛ о создании новых юрлиц) и отчет об итогах выпуска (после регистрации) в ЦБ РФ, уведомить реестродержателя. Если юрлицо в форме АО прекращает в результате реорганизации существование об этом надо отдельно уведомить ЦБ РФ и реестродержателя ценных бумаг;

· уставный капитал в соответствии с п. 45.10 Положения ЦБ РФ формируется за счет уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества или за счет собственных средств (прибыли, например), но не за счет дополнительных взносов;

· существует четыре способа размещения акций создаваемого АО: конвертация, обмен долей ООО на акции, распределение акций среди старых участников, приобретение акций АО реорганизуемым юрлицом (в дальнейшем, их можно распределить по усмотрению акционеров);

· соответственно, при выделении юрлиц иных организационно-правовых форм производится видоизменение уставного капитала, обмен долей на акции или конвертация акций в доли с их погашением;

· при этом стоит учесть, что участники, голосовавшие на общем собрании против реорганизации, воздержавшиеся или не присутствовавшие на собрании имеют особые права, например, на выкуп акций, получение акций или долей в новых юрлицах.

Также необходимо обратить внимание, что акционеры АО не отражаются в ЕГРЮЛ, их данные знает только реестродержатель. Тогда как участники ООО в реестре юрлиц фигурируют.

Таким образом, процедура реорганизации на практике имеет много нюансов, которые могут решаться конкретной налоговой специфически. Кроме того, существует судебная практика, периодически меняющая свой вектор.

Процедура реорганизации при выделении и разделении

Этапы реорганизации подробно прописаны в законодательных актах, однако это не избавляет от большого количества вопросов на практике, ведь у каждого юрлица есть свои особенности. Сразу нужно готовиться к длительному процессу, провести инвентаризацию, собрать документы, оценить финансовое положение, перспективы и предстоящие сложности.

Что необходимо учесть:

· наличие законодательных норм разного статуса от статей Гражданского кодекса до пунктов подзаконных актов. При этом все они одинаково обязательны и судебную практику тоже надо принимать во внимание;

· решение о реорганизации, ее порядке, конвертации акций и т.д. принимается общим собранием (некоторые вопросы могут быть переданы Совету директоров, например, утверждение решения о выпуске акций). Уставом может быть предусмотрен особый порядок созыва собрания или голосования (необходимый вотум голосов), поэтому надо проверить его положения;

· законодатель делает акцент на правах кредиторов и участников, голосовавших против (не участвовавших, воздержавшихся), поэтому в этой части нужно строго соблюдать все законодательные нормы;

· реорганизацию могут признать недействительной или несостоявшейся. В первом случае решение не влечет возвращение к прежнему положению дел, существовавшему до нее, новые юрлица не ликвидируются. Однако суд может обязать их отвечать по обязательствам старого юрлица солидарно.

Итак, основные этапы реорганизации в форме выделения и разделения выглядят следующим образом:

· формирование решения о реорганизации. Для этого нужно собрать общее собрание участников или акционеров по процедуре, предусмотренной в законе или уставе. Единственный участник или акционер принимает решение единолично. В протоколе или решении нужно отразить форму, составить план, определить сроки, ответственных лиц, утвердить уставы (предварительно разработанные) и органы управления новых юрлиц. Особое внимание нужно уделить порядку формирования уставного капитала, обмену долей на акции или наоборот;

· инвентаризация имущества, активов и пассивов, подготовка передаточного акта, определение цены выкупа акций и извещение владельцев о ней. Передаточный акт тоже утверждается общим собранием. Финансовые документы можно подготовить заранее или параллельно процессу, но необходимо помнить об уведомлении госорганов и кредиторов;

· в течение трех рабочих дней после принятия решения необходимо уведомить налоговую по форме Р12003, можно в электронном виде;

· в течение пяти дней после подачи заявления в ИФНС необходимо письменно уведомить всех известных кредиторов. Они вправе предъявить претензии по исполнению обязательств и в этом случае с ними нужно рассчитаться;

· после одобрения реорганизации налоговой публикуется объявление в СМИ, дважды с разницей в месяц. Публикация производится только в Вестнике государственной регистрации. Это нужно для оповещения всех возможных кредиторов;

· помимо этого, нужно опубликовать данные на Федресурсе и подать в СФР данные о работниках по отдельной форме (в течение месяца после утверждения передаточного акта, но до регистрации в ФНС), иную отчетность при реорганизации;

· через тридцать дней после второй публикации в СМИ можно подавать заявление в налоговую на регистрацию новых компаний. В ИФНС предоставляют заявление по специальной форме, уставы новых компаний, чек об уплате госпошлины, документы об уведомлении кредиторов, документы об эмиссии, если она производилась, изменении данных об эмитенте и передаточный акт. Налоговая самостоятельно проверит публикации и отчетность перед СФР, но можно приложить подтверждающие документы.

Документы можно подать лично, по почте, через МФЦ, электронно. Подписывает их руководитель реорганизуемого юрлица. Реорганизация считается завершенной после внесения данных в реестр юрлиц.

Подписывайтесь на наш телеграм-канал.

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? 

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Будем рады увидеть вас среди наших клиентов! 

Звоните или пишите прямо сейчас! 

Телефон  +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com

Юридическая фирма "Ветров и партнеры" 
больше, чем просто юридические услуги

10 наиболее интересных статей
Упущенная выгода - это один убытков в гражданском праве. Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике
Читать статью
Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора
Читать статью
Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.
Читать статью
О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе
Читать статью
Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов. Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте
Читать статью
Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков
Читать статью
АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные
Читать статью
Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности
Читать статью
Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества. Равное и неравное распределение долей.
Читать статью
Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».
Читать статью