Таможенная ответственность агента vs принципала

таможенная ответственность

Кто несет ответственность за нарушения таможенных правил: агент или принципал?

Перед заключением агентского договора для импорта товаров предприниматели часто задают себе вопрос: кто именно рискует при таможенных нарушениях - я как принципал или мой агент? Ответ на этот вопрос определяет, насколько защищен ваш бизнес, и какие финансовые потери вы можете понести в случае проблем с таможней. Многие предприниматели ошибочно полагают, что выбор агента как декларанта полностью перекладывает все риски на агента. На практике распределение ответственности гораздо сложнее, и в большинстве случаев при таможенном нарушении страдают обе стороны.

За последние десять лет количество случаев, когда налоговые органы привлекают к ответственности обоих участников схемы (агента и принципала), возросло почти в четыре раза. Это происходит потому, что налоговая служба интерпретирует статью 111 Налогового кодекса РФ о соучастии в налоговом нарушении всё более широко. Давайте разберёмся, как распределяется ответственность в зависимости от типа договора и типа нарушения.

Первичная ответственность декларанта перед таможней

Основной принцип таможенного права простой: декларант несёт перед таможней полную ответственность за достоверность и полноту сведений, указанных в таможенной декларации. Это зафиксировано в статье 126 Таможенного кодекса Российской Федерации и в Таможенном кодексе ЕАЭС.

Если в таможенной декларации указан агент как декларант, то агент становится лицом, ответственным перед таможней. Агент платит штраф при выявлении нарушения. Агент возмещает недоплаченные таможенные пошлины и налоги. Агент получает штраф за ложные сведения в декларации.

Размер штрафов может быть значительным. За недекларирование товаров штраф составляет от пяти до ста тысяч рублей. За недостоверное декларирование (например, занижение таможенной стоимости) штраф может быть от пяти до сотни тысяч рублей. За попытку провоза контрабанды (товаров, ввоз которых запрещен) штраф может быть несколько миллионов рублей.

Но здесь кроется важный момент: первичная ответственность - это не единственная ответственность. Налоговая служба может привлечь к ответственности и принципала как соучастника.

Вторичная ответственность принципала как бенефициара нарушения

Если принципал получал практическую выгоду от нарушения, совершенного агентом, принципал может быть привлечен к ответственности как соучастник налогового правонарушения. Статья 111 НК РФ предусматривает, что соучастниками налогового правонарушения признаются физические лица, содействовавшие его совершению советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий либо иным способом.

На практике налоговая служба часто квалифицирует деятельность принципала как содействие нарушению, если:

Принципал давал агенту конкретные указания по осуществлению таможенного оформления. Например, "закупи товар у этого поставщика, а не того", "договорись о цене именно в таком диапазоне", "используй эту таможенную стоимость".

Принципал знал о нарушении и согласовал его совершение. Например, принципал знал, что агент указывает в декларации заниженную стоимость товара.

Принципал получал выгоду от нарушения. Например, за счет того, что агент занизил таможенную стоимость, принципал получил товар дешевле.

Если налоговая служба установит хотя бы одно из этих обстоятельств, она может привлечь к ответственности и принципала. Штраф для соучастника может составить до 40 процентов от сумм недоплаченных налогов.

Кейс первый: импортер электроники и "случайные" указания агенту

Импортер электронных компонентов заключил агентский договор с логистической компанией. Логистическая компания была указана как декларант в таможенной декларации. При таможенной проверке обнаружилось, что таможенная стоимость товара была занижена на 30 процентов.

Логистическая компания получила штраф в размере одного миллиона рублей и обязана была доплатить недостающие пошлины и НДС. Однако этим налоговая служба не ограничилась. При проверке импортера налоговики запросили деловую переписку между импортером и логистической компанией.

В переписке по электронной почте были найдены сообщения типа "используй эту таможенную стоимость", "поставщик согласен на эту цену". На основе этих писем налоговая служба переквалифицировала импортера как соучастника занижения таможенной стоимости.

Импортеру было доначислено 500 тысяч рублей штрафа (40 процентов от недоплаченного НДС). Кроме того, импортеру были доначислены сам недоплаченный НДС и пени. Общие потери составили более 3 миллионов рублей. При этом логистическая компания тоже понесла убытки в размере почти одного миллиона рублей.

Ответственность при договоре поручения

Если заключен договор поручения (агент действует от имени принципала), распределение ответственности иное. При договоре поручения перед таможней отвечает принципал, а не агент.

Если в таможенной декларации указан принципал или его представитель (агент, действующий от имени принципала), то таможня взыскивает штрафы с принципала. Принципал платит штраф, принципал возмещает недоплаченные пошлины и налоги, принципал несёт административную и (при серьёзных нарушениях) уголовную ответственность.

Агент в этом случае несёт ответственность только за конкретные действия, которые агент совершил вне своих полномочий. Например, если вы дали агенту поручение указать в декларации правильную стоимость товара, а агент самостоятельно занизил стоимость, вы имеете право потребовать от агента возмещения убытков. Однако перед таможней вы всё равно будете отвечать как декларант.

Практический момент: при договоре поручения рекомендуется указать в таможенной декларации себя как декларанта (или своего представителя с пометкой о полномочиях), а не агента. Это делает более ясным для таможни, кто несёт ответственность.

При договоре поручения рекомендуется также закрепить в письме-поручении агенту чёткие указания о том, как должна быть заполнена таможенная декларация. Это будет доказательством того, что нарушение (если оно произойдёт) было совершено агентом без вашего ведома.

Солидарная ответственность при комиссии

Если заключен договор комиссии, ответственность распределяется так. Комиссионер указывается в декларации как декларант. Перед таможней комиссионер несёт первичную ответственность. Однако если таможня установит, что комиссионер действовал в интересах комитента (вас), таможня может привлечь к ответственности и комитента как бенефициара операции.

На практике при договоре комиссии возникает так называемая солидарная ответственность. Это означает, что таможня может потребовать доплату недостающих пошлин и налогов как от комиссионера, так и от комитента. Таможня может подать исковое заявление сначала к комиссионеру, а если тот не заплатит или объявит о банкротстве, потребовать платёж от комитента.

Кейс второй: производитель и таможенное нарушение комиссионера

Производитель инструментов импортировал сырьё через комиссионера. Комиссионер был указан в графе 14 таможенной декларации как декларант. При таможенной проверке обнаружилось, что вес сырья не соответствовал указанному в декларации - недостача составила примерно 5 процентов.

Таможня рассчитала, что на основе этого недосчета производитель не доплатил НДС примерно на 500 тысяч рублей. Таможня выставила претензию комиссионеру. Однако комиссионер оказался на грани банкротства и не смог заплатить.

Таможня обратилась с исковым заявлением к производителю (комитенту) на основание статьи 52 Таможенного кодекса ЕАЭС, которая предусматривает солидарную ответственность. Суд удовлетворил претензию таможни. Производителю пришлось доплатить НДС, пошлины и пени в размере более 700 тысяч рублей.

Когда может возникнуть совместная ответственность

Совместная ответственность агента и принципала может возникнуть в следующих случаях.

Первый случай - когда агент и принципал совместно совершили нарушение. Например, оба знали, что стоимость товара занижена, и оба согласились на это.

Второй случай - когда принципал давал агенту явные или косвенные указания на совершение нарушения. Например, принципал неоднократно просил агента "найти способ сэкономить на таможенных платежах".

Третий случай - когда нарушение является очевидным и принципал не мог не знать о нём. Например, стоимость товара занижена на 50 процентов - это столь явное нарушение, что налоговики могут предположить, что принципал знал об этом.

Четвёртый случай - когда между агентом и принципалом нет реальной независимости. Например, агент - это полностью аффилированная компания принципала, находящаяся в одном офисе, использующая одних и тех же сотрудников.

Как минимизировать риск ответственности при использовании агента

Если вы решили использовать агента для таможенного оформления, соблюдайте следующие правила для минимизации риска.

Во-первых, выбирайте независимого агента. Агент должен быть реально независимой компанией, иметь опыт работы, свою клиентскую базу, проводить импорт не только для вас.

Во-вторых, не давайте агенту конкретных указаний по заполнению таможенной декларации. Ограничивайте свои указания техническими параметрами: количество, вид товара, сроки доставки. Не указывайте агенту, какую стоимость ставить в декларации или как классифицировать товар.

В-третьих, требуйте от агента представления копий всех таможенных документов. Таким образом, вы сможете сразу заметить, если агент что-то неправильно указал в декларации, и потребовать исправления.

В-четвёртых, застраховайте свою ответственность. Некоторые страховые компании предлагают полисы, которые покрывают таможенные штрафы и доначисления при таможенных проверках.

В-пятых, ведите четкую документацию всех взаимоотношений с агентом. Сохраняйте письма, приказы, договоры. Это поможет при налоговой проверке доказать, что вы не давали агенту указаний на совершение нарушения.

Кейс третий: компания, которая потеряла контроль над агентом

Импортер одежды заключил агентский договор с торговой компанией для импорта из Вьетнама. Сначала всё шло хорошо. Торговая компания правильно оформляла таможенное декларирование, коды маркировки, передачу товара.

Однако через год сотрудник импортера обнаружил, что торговая компания регулярно указывает в таможенных декларациях стоимость товара на 15-20 процентов ниже цены, которую платит импортер. При этом торговая компания не согласовывала это с импортером, просто делала это "для экономии".

Импортер потребовал от торговой компании исправить ситуацию. Однако к этому времени уже было подано несколько таможенных деклараций с заниженной стоимостью. Таможня при плановой проверке обнаружила это нарушение.

Торговая компания получила штраф в размере 2 миллионов рублей. Однако налоговая служба также привлекла к ответственности импортера на основании статьи 111 НК РФ. Налоговики указали, что импортер получал выгоду от занижения стоимости - товар был дешевле на сумму переплаченного НДС.

Импортеру доначислено 800 тысяч рублей штрафа за соучастие в нарушении. Кроме того, импортер потерял часть вычета НДС, так как налоговая служба переквалифицировала схему.

Позиция судов по ответственности агента и принципала

Арбитражные суды в целом поддерживают позицию налоговой службы. Суды признают, что если принципал получал выгоду от нарушения или содействовал его совершению, принципал может быть привлечен к ответственности как соучастник.

Однако суды также требуют, чтобы налоговая служба доказала намерение принципала участвовать в нарушении или, по крайней мере, его знание об этом нарушении. Суды не готовы привлекать к ответственности принципала только на основании того, что принципал использовал агента.

В одном из знаковых решений суд указал: "Использование агентской схемы не является per se признаком налогового нарушения. Однако если в ходе проверки выяснится, что принципал участвовал в принятии решений по таможенному оформлению, принципал может быть привлечен к ответственности как соучастник".

Налоговые риски при неправильной классификации товара

Есть ещё один специфичный риск - неправильная классификация товара. При таможенном оформлении товар должен быть классифицирован согласно Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД). Неправильная классификация может привести к значительным недоплатам пошлин.

Например, деталь может быть классифицирована как "готовая деталь" (одна пошлина) или как "товар, требующий дополнительной обработки перед использованием" (другая пошлина). Разница в пошлинах может быть значительной.

При неправильной классификации агент (как декларант) платит штраф. Однако если налоговая служба установит, что принципал давал агенту указание классифицировать товар определённым образом для уменьшения пошлин, принципал может быть привлечен к ответственности как соучастник.

Как защитить себя юридически

Чтобы защитить себя от ответственности за действия агента, включите в договор с агентом следующие пункты.

Первое - пункт об ответственности агента. Агент должен брать на себя полную ответственность за достоверность всех сведений, указанных в таможенной декларации. Агент должен обязаться возмещать вам все убытки, штрафы и пени, если нарушение будет выявлено.

Второе - пункт о представлении документов. Агент должен предоставлять вам копии всех таможенных документов в течение трёх дней после подачи декларации. Это позволит вам проверить информацию и потребовать исправления, если что-то неправильно.

Третье - пункт об отказе от указаний. В договоре должно быть ясно указано, что вы не даёте агенту никаких указаний по классификации товара или указанию таможенной стоимости. Все такие решения принимает агент на основе собственного профессионального суждения.

Четвёртое - пункт об информировании. Если агент обнаруживает какие-то потенциальные проблемы с таможенным оформлением, агент должен немедленно информировать вас об этом.

Как компания может помочь оценить и минимизировать риски

Оценка и минимизация таможенной и налоговой ответственности при использовании агентских схем требует понимания как таможенного, так и налогового законодательства, и судебной практики. Ошибка может привести к многомиллионным штрафам.

Наша компания имеет опыт работы с таможенными рисками, агентскими договорами и налоговыми проверками. Мы помогаем предпринимателям правильно структурировать отношения с агентом, включить необходимые пункты в договор, минимизировать риск ответственности.

Мы готовы провести анализ вашего текущего договора с агентом и выявить потенциальные риски. Если вы уже получили требование налоговой службы или таможни о доплате штрафов, мы поможем разобраться в ситуации и подготовить возражения.

Консультация по минимизации таможенной и налоговой ответственности при работе с агентом - это инвестиция, которая многократно окупится за счёт избежания штрафов и сохранения прибыльности бизнеса.

Обращайтесь к нам при любых вопросах о таможенной ответственности, рисках при использовании агентов и защите от налоговых проверок. Наши контактные данные находятся ниже. Мы ответим на ваши вопросы в течение одного рабочего дня.

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны?

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".