Письмо ФТС о том, кто может быть декларантом при агентском договоре

письмо ФТС

Письмо ФТС о статусе декларанта в агентском договоре: подробный анализ изменений позиции

На протяжении почти двадцати лет одно письмо Федеральной таможенной службы остаётся ориентиром для тысяч российских предпринимателей, которые импортируют товары через агентов, комиссионеров и таможенных представителей. Это письмо от 5 ноября 2008 года номер 01-11/46126 "О разъяснении отдельных вопросов, в том числе по условиям применения метода по стоимости сделки с ввозимыми товарами". Письмо выдержало испытание временем и остаётся актуальным несмотря на многократные изменения таможенного и налогового законодательства. Однако практика применения этого письма эволюционировала, и налоговые органы всё чаще оспаривают схемы, которые технически соответствуют письму ФТС, но не соответствуют налоговому законодательству.

Почему это письмо стало знаковым документом

До 2008 года в таможенной практике существовала путаница. Одни таможенные органы считали, что декларантом может быть только лицо, которое на самом деле является импортером товара. Другие органы допускали, чтобы агенты и комиссионеры выступали в качестве декларантов. Эта противоречивость приводила к конфликтам между таможенниками и участниками внешнеэкономической деятельности.

ФТС решила дать чёткие разъяснения. Письмо было разработано с участием специалистов по таможенному праву, гражданскому праву и практикующих таможенных брокеров. Письмо прямо опирается на статьи 1005 Гражданского кодекса (об агентах) и 990 ГК (о комиссионерах), а также на статью 126 Таможенного кодекса Российской Федерации.

Ключевой вывод письма был революционным для того времени: ФТС официально признала, что агенты и комиссионеры имеют право быть декларантами. Таможенные органы не должны отказывать в принятии таможенной декларации только на основании того, что декларант - это агент, а не сам импортер.

Что именно говорит письмо от 05.11.2008

Письмо содержит подробный анализ двух типов агентских договоров. Согласно статье 1005 ГК РФ, агент может действовать двумя способами.

Первый - агент действует от своего имени, но за счёт принципала. При таком варианте агент становится полноценной стороной контракта с иностранным поставщиком. Агент заключает контракт от себя, платит поставщику, берёт на себя риски по товару.

Второй - агент действует от имени и за счёт принципала. В этом случае принципал становится стороной контракта, хотя контракт подписан агентом. Агент действует как поверенный, а не как независимая сторона.

На основе этого различия письмо ФТС делает принципиальный вывод: если агент заключил внешнеторговый контракт от своего имени и за счёт принципала, то агент может быть декларантом в таможенной декларации. Таможенные органы не имеют правовых оснований отказывать в принятии таможенной декларации от такого агента.

Аналогичная логика применяется к комиссионерам. Комиссионер всегда действует от своего имени (статья 990 ГК), поэтому комиссионер может быть декларантом, если комиссионер заключил контракт с иностранным поставщиком от своего имени.

Дополнительное письмо ФТС от 22 февраля 2008 года о графе 14

Параллельно с основным письмом ФТС выпустила письмо номер 01-11/6836 "О заявлении сведений в графе 14 ГТД". Это письмо конкретизирует, как правильно заполнять графу 14 таможенной декларации при использовании агентских договоров.

Письмо указывает, что в графе 14 могут быть указаны сведения о лице, которое заявляет эти сведения от собственного имени (декларант), либо сведения о лице, которое заявляет эти сведения от имени декларанта (представитель декларанта). Это означает, что при использовании агента для таможенного оформления в графе 14 можно указать либо агента (если агент сам декларант), либо принципала (если агент действует от его имени).

Письмо также уточняет, что лицо, которое только технически составило таможенную декларацию (например, таможенный брокер, действующий по доверенности), указывается в графе 54, а не в графе 14.

Кейс первый: торговая компания и неправильное понимание писем ФТС

Оптовая торговая компания, специализирующаяся на электротехнике, заключила с таможенным брокером договор об оказании брокерских услуг. После прочтения писем ФТС от 2008 года компания и брокер поняли, что брокер может выступать декларантом и быть указанным в графе 14. Брокер заключил контракт с поставщиком от своего имени, получил коды маркировки в системе "Честный знак", подал таможенную декларацию от своего имени.

При налоговой проверке налоговая служба запросила все документы. Проверка выявила, что между торговой компанией и брокером была тесная переписка. Торговая компания давала брокеру конкретные указания: "закупи именно эту модель электродвигателя", "договорись о цене в диапазоне от 50 до 60 долларов за единицу", "используй этого поставщика, а не того".

Налоговая служба переквалифицировала ситуацию. Налоговики указали, что хотя письма ФТС формально разрешают брокеру быть декларантом, в данном случае брокер был лишь техническим оформителем, а реальным импортером была торговая компания. Целью схемы было скрыть истинного импортера и неправомерно применить вычет НДС.

Вычет НДС при импорте не был признан брокеру (налоговая служба сочла его "фиктивным" импортером). Вычет также не был признан торговой компании (так как компания получала товар от российского лица, а не напрямую от иностранного поставщика). Торговой компании доначислено более 6 миллионов рублей НДС с пенями и штрафами.

Разъяснения ФТС после 2008 года

Многие предприниматели думают, что после выпуска письма от 05.11.2008 ФТС больше не издавала разъяснений на эту тему. На самом деле это не совсем верно. ФТС продолжила уточнять позицию, но делала это через другие документы, встроенные в более общие нормативные акты.

Информация ФТС от 14 мая 2020 года "Развернутые ответы на вопросы по таможенному представительству" подтвердила, что таможенный представитель несёт солидарную с декларантом обязанность по уплате таможенных пошлин и налогов. Это уточнение было важным, так как оно подтверждало: если представитель (агент, комиссионер, брокер) указывается в графе 14 как декларант, он несёт реальную финансовую ответственность перед таможней, а не только техническую.

Приказ ФТС России от 21 декабря 2015 года № 2605 структурировал и систематизировал все правила таможенного декларирования, включая определение прав, обязанностей и ответственности декларанта. ФТС подтвердила, что декларант - это лицо, которое подало таможенную декларацию, и именно оно несёт основную ответственность перед таможней.

Решение Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 года № 257 определило форму таможенной декларации и порядок её заполнения. Решение конкретизировало правила заполнения графы 14 при использовании агентских договоров и подтвердило позицию ФТС от 2008 года - в графе 14 должен быть указан именно тот, кто несёт ответственность перед таможней.

Эволюция позиции ФТС

На практике позиция ФТС эволюционировала так:

2004 год - ФТС в письме от 31 августа первый раз признала право агентов быть декларантами, но письмо было коротким и без подробного обоснования.

2008 год - ФТС выпустила расширенное письмо от 05.11.2008 с подробным анализом гражданско-правовых отношений и их применением к таможенному декларированию.

2008-2010 годы - ФТС уточняла позицию через дополнительные письма по отдельным вопросам (например, о заполнении графы 14, о таможенной стоимости).

2010 год - Принятие Решения Комиссии Таможенного союза закрепило правила заполнения ГТД и создало единообразный подход.

2015 год - Приказ ФТС № 2605 систематизировал все требования к декларантам и представителям.

2020 год - ФТС выпустила информацию о солидарной ответственности представителей, подчеркнув, что это не просто техническая роль.

2024 год - Решение Комиссии продолжает обновляться, но позиция по агентским договорам остаётся неизменной с 2008 года.

Что изменилось в понимании

Основная позиция ФТС - что агент может быть декларантом - не изменилась. Однако акценты сместились.

В 2008 году ФТС делала упор на разрешение (агент имеет право быть декларантом).

С 2010-2015 годов ФТС начала подчёркивать ответственность (агент, если указывается в графе 14, несёт реальную финансовую ответственность).

С 2020 года ФТС делает упор на солидарную ответственность (как декларант, так и представитель отвечают перед таможней).

Позиция налоговой службы относительно писем ФТС

Здесь кроется критический момент, который часто упускают из виду. Федеральная налоговая служба не всегда соглашается с ФТС по применению писем 2008 года. Налоговая служба часто говорит: письма ФТС - это разъяснение таможенного права, а налоговое право содержит отдельные требования.

Налоговая служба указывает, что даже если ФТС признаёт агента декларантом, это не означает, что налоговая служба признаёт агента импортером для целей налогообложения. Налоговая служба имеет право переквалифицировать схему и считать реальным импортером принципала.

Поэтому письма ФТС от 2008 года - это не "волшебная палочка", которая гарантирует успех в любой ситуации. Письма ФТС защищают вас от претензий таможни, но не защищают от претензий налоговой службы.

Кейс второй: производитель и "фиктивная" агентская схема

Производитель текстильного оборудования импортировал комплектующие через специально созданную компанию-посредника. Между производителем и посредником был заключен агентский договор. Посредник заключала контракты с поставщиками от своего имени, получала коды маркировки, подавала таможенные декларации.

Производитель полагал, что опирается на письма ФТС от 2008 года и схема полностью легальна. Однако при налоговой проверке выяснилось следующее. Посредник была создана ровно для этого импорта, никакой другой деятельности не проводила. Посредник находилась в одном офисе с производителем и использовала один и тот же бухгалтерский отдел. Производитель через своих сотрудников выбирал поставщиков, договаривался о цене и условиях поставки.

Налоговая служба переквалифицировала посредника как "фиктивного" импортера и не признала вычет НДС ни у посредника, ни у производителя. Налоговая служба указала, что письма ФТС разрешают агентским договорам работать только при честной схеме, когда агент реально независим.

Производителю доначислено более 4 миллионов рублей налоговых платежей. При этом производитель ссылался на письма ФТС, но суд указал, что форма договора должна соответствовать его содержанию.

Как правильно применить письма ФТС на практике

Если вы хотите использовать агента как декларанта и опираться при этом на письма ФТС, соблюдайте следующие правила.

Первое - убедитесь, что агент реально действует как независимый импортер, а не как "маска" для вас. Агент должен иметь свой опыт в импорте, свою независимую клиентскую базу, должен импортировать товары не только для вас.

Второе - не давайте агенту конкретных указаний по выбору поставщиков или условиям закупки. Если вы даёте такие указания, вы берёте на себя контроль над импортом и становитесь реальным импортером. Ограничивайте свои указания техническими параметрами: "мне нужно 500 единиц товара, цена не должна быть выше 80 долларов за единицу, поставка в течение 40 дней".

Третье - убедитесь, что все документы оформлены от имени агента. Контракт, счета, платежи, таможенная декларация, коды маркировки - всё должно быть на имя агента.

Четвёртое - сохраняйте всю документацию, подтверждающую, что агент действует независимо. Это могут быть свидетельства о регистрации агента как импортера в системе "Честный знак", отзывы иностранных поставщиков об агенте, контракты агента с другими клиентами.

Пятое - согласуйте с бухгалтерией, как будет применяться вычет НДС. Это критично. Вычет должен быть применён правильно в зависимости от того, признана ли вы импортером или покупателем товара у агента.

Кейс третий: логистическая компания и налоговая проверка

Логистическая компания предложила своим клиентам услугу "полного таможенного оформления". Компания заключала контракты с иностранными поставщиками от своего имени, подавала таможенные декларации, получала коды маркировки. Логистическая компания ссылалась на письма ФТС от 2008 года как на обоснование такой схемы.

Компания оформила на себя контрактов на общую сумму более 200 миллионов рублей. Однако при налоговой проверке выяснилось, что логистическая компания практически не держала товар на собственном складе. Товар поступал от иностранного поставщика и сразу направлялся клиентам логистической компании.

Налоговая служба переквалифицировала логистическую компанию как "посредника-однодневку" и не признала вычеты НДС. Налоговая служба указала, что письма ФТС не предусматривают "фиктивных" импортеров, создаваемых только для оформления товаров других людей.

Логистической компании доначислено более 15 миллионов рублей налоговых платежей. Клиентам логистической компании также не признали вычеты, так как они получали товар от логистической компании, а не от иностранного поставщика.

Позиция судов по применению писем ФТС

Арбитражные суды в целом поддерживают позицию ФТС из писем 2008 года, но суды также поддерживают налоговую службу в том, что форма договора должна соответствовать её содержанию.

В постановлениях судов указывается: налоговые органы имеют право проверять реальность схемы и переквалифицировать договор, если его форма не соответствует содержанию. Суды указывают, что если схема имеет своей целью избежание налогов, суды готовы поддержать налоговую службу при пересчёте налогов.

Одновременно суды говорят, что переквалификация должна быть обоснована конкретными доказательствами, а не только формой договора. Должны быть доказательства того, что реальные экономические отношения отличаются от оформленных в договорах.

Практические выводы

Письма ФТС от 2008 года остаются актуальным разъяснением таможенного права. Агенты и комиссионеры действительно могут быть декларантами. Однако эти письма - это не "лазейка" для уклонения от налогов. Если вы используете агентскую схему, убедитесь, что:

- Агент действует действительно независимо, а не как ваша "техническая рука"

- Все документы соответствуют друг другу и соответствуют типу договора

- Вы не даёте конкретные указания агенту по импорту

- Бухгалтерия применяет вычет НДС правильно

- Вы сохраняете всю документацию, подтверждающую реальность схемы

Как компания может помочь

Применение писем ФТС от 2008 года требует понимания не только таможенного, но и налогового законодательства, и судебной практики. Ошибка может привести к доначислениям, штрафам, судебным издержкам.

Наша компания имеет опыт работы с письмами ФТС, агентскими договорами и налоговыми проверками. Мы помогаем предпринимателям правильно структурировать агентские схемы так, чтобы они соответствовали как письмам ФТС, так и требованиям налогового законодательства.

Мы готовы провести анализ вашей текущей агентской схемы и убедиться, что она не содержит рисков. Если вы получили доначисления от налоговой службы, мы поможем подготовить возражения и защитить вашу позицию. Если вы планируете начать импорт, мы поможем правильно оформить договоры с агентом.

Консультация по применению писем ФТС и структурированию агентских схем - это инвестиция, которая окупится за счёт избежания проверок, сохранения вычета НДС и спокойствия при взаимодействии с налоговыми органами.

Обращайтесь к нам при любых вопросах о письмах ФТС, агентских договорах и таможенном оформлении импорта. Наши контактные данные находятся ниже. Мы ответим на ваши вопросы в течение одного рабочего дня.

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны?

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".