В каких случаях агент приобретает статус законного импортера, а в каких остается посредником?
Многие российские предприниматели воспринимают слова "импортер" и "посредник" как близкие по значению понятия. На практике это совершенно разные правовые статусы со своими обязательствами, рисками и налоговыми последствиями. От того, кем вы в действительности являетесь перед законом - импортером или посредником - зависит, кому возникает право на вычет НДС, кто платит таможенные пошлины, кто отвечает перед таможней и налоговой службой.
Много раз предприниматели получали доначисления от налоговой службы именно потому, что неправильно определили свой статус. Они думали, что являются посредниками, но по факту закон считал их импортерами. Или наоборот - думали, что импортеры, а потом выяснялось, что налоговая служба рассматривает их как посредников в схеме избежания налогов.
Давайте разберёмся, что такое импортер по закону, и как это отличается от статуса посредника.
Определение импортера в российском и международном законодательстве
По определению, содержащемуся в Таможенном кодексе ЕАЭС, импортёр - это лицо, которое заключило или от имени которого был заключён контракт с иностранным поставщиком, предусматривающий ввоз товаров на таможенную территорию. Это определение ключевое. Обратите внимание: импортёр - это не просто тот, кто получает товар. Импортёр - это тот, кто является стороной контракта с иностранным поставщиком.
Таким образом, импортёр это лицо, которое:
- Заключило контракт с иностранным поставщиком (либо подписало его, либо контракт был подписан от его имени)
- Передало платёж за товар (либо само, либо от его имени)
- Примет товар в собственность (либо в пользование, если это прокат или аренда)
- Будет нести риски по товару - если товар повредится, упадёт в цене, станет непригодным, убытки понесёт именно импортёр
Это определение прямо следует из Таможенного кодекса ЕАЭС. При этом Кодекс допускает, что импортёр может действовать через представителей - таможенных брокеров, экспедиторов, логистических компаний. Наличие представителя не меняет статус импортёра, если представитель действует от его имени.
Посредник - это совсем другое. Посредник это лицо, которое закупает товар и затем перепродаёт его. Посредник сам является импортёром по закону (потому что именно он является стороной контракта с иностранным поставщиком), но конечный покупатель товара - это не посредник, а его клиент. Когда посредник передаёт товар своему клиенту, это уже не импорт, а обычная перепродажа товара на территории России.
Кейс первый: компания, которая думала, что она посредник, но была импортером
Сетевой магазин электроники заключил договор с логистической компанией. В договоре было написано: "Логистическая компания осуществляет закупку электроники из Вьетнама и поставляет её магазину". Магазин полагал, что логистическая компания - импортер, а магазин - просто покупатель.
При налоговой проверке налоговая служба проанализировала контрактную базу. Оказалось, что контракты с вьетнамским производителем заключены на имя магазина. В контрактах указано: "Покупатель - магазин электроники". Платежи производились со счёта магазина. Коммерческие счета и транспортные документы выставлены на магазин. Логистическая компания была лишь технической посредницей при оплате - то есть платёжным агентом.
Налоговая служба пришла к выводу, что магазин - импортер. Логистическая компания была платёжным агентом, оказывающим услуги магазину. При этом магазин заявил вычет НДС "как посредник" - то есть применил вычет на счёт от логистической компании. Но налоговая служба указала, что вычет должен быть применён на документы, подтверждающие импорт (таможенная декларация, счета от иностранного поставщика).
Магазину доначислено более 6 миллионов рублей НДС. Причина - неправильное определение собственного статуса в цепочке. Магазин думал, что он посредник, но был импортером.
Как определить, являетесь ли вы импортером или посредником
Алгоритм простой. Посмотрите на три документа:
1. Контракт с иностранным поставщиком - кто в нём указан в качестве покупателя?
2. Коммерческий счёт от иностранного поставщика - кому он адресован?
3. Платёжное поручение - со счёта какого лица производится платёж?
Если во всех трёх документах указано ваше имя (или имя компании, действующей от вашего имени) - вы импортер.
Если во всех трёх документах указано имя другого лица (например, логистической компании), а ваше имя появляется только в транспортных документах (коносаменте, авиагрузовой накладной) как получателя груза, то вы - конечный покупатель, а логистическая компания - импортер.
Если контракт на одном лице, счёт на другом, а платёж делает третий - ситуация осложняется, и налоговая служба может интерпретировать это как скрытую схему.
Ключевое отличие между импортером и посредником для целей налогообложения
Здесь лежит основная боль для предпринимателей. От статуса "импортер" или "посредник" зависит всё - особенно вычет НДС.
Если вы импортер, право на вычет НДС при импорте возникает у вас. На основе таможенной декларации вы документируете импортный НДС. Вычет идёт в налоговую декларацию за период, в котором был совершён импорт. Сумма вычета - это 18 процентов от таможенной стоимости товара (или 20 процентов, если применяется повышенная ставка). Это может быть внушительная сумма - десятки миллионов рублей для крупных компаний.
Если вы посредник, вычет НДС возникает не на импорт, а на закупку товара для перепродажи. Это работает так: вы (посредник) импортируете товар, применяете вычет импортного НДС. Затем вы продаёте этот товар своему клиенту - и выставляете счёт-фактуру с НДС. Клиент тоже применяет вычет - но это вычет НДС на счёте от вас, а не на импортном НДС.
На практике разница небольшая - общая сумма вычета примерно одинакова. Но механизм другой. И главное - налоговая служба часто оспаривает вычет посредника, если считает, что посредник был "фиктивным" и создан только для того, чтобы исказить цепочку движения товара.
Когда агент действует от своего имени и становится импортером
Если вы заключили с логистической компанией или торговой компанией агентский договор, в котором чётко указано, что агент "действует от своего имени, но за счёт принципала", то агент становится импортером. Это означает:
Агент подписывает контракт с иностранным поставщиком от своего имени (в контракте указано: "Покупатель - логистическая компания").
Агент платит деньги иностранному поставщику - со своего счёта или по поручению принципала.
Агент подаёт таможенную декларацию от своего имени и берёт на себя таможенные обязательства.
Агент применяет вычет НДС при импорте за свой счёт.
Затем агент продаёт товар принципалу (вашей компании) и выставляет счёт-фактуру с НДС.
При этом налоговые риски распределяются так: агент рискует всеми таможенными проверками и ошибками в таможенной декларации. Агент платит штраф, если таможня обнаружит неправильно указанную стоимость. Но если принципал знал об ошибке и дал агенту указание её совершить, принципал может быть привлечён как соучастник налогового нарушения.
Когда агент действует от имени принципала и остаётся посредником (в налоговом смысле)
Если вы заключили с посредником договор поручения, в котором указано, что посредник "действует от имени и за счёт принципала", то посредник не становится импортером. Налоговое ведомство видит вас как импортера. Посредник остаётся только техническим оформителем. Это означает:
Посредник подписывает контракт от вашего имени (в контракте указано: "Покупатель - ваша компания", подписано посредником с пометкой "действует по доверенности").
Платёж за товар производится со счёта вашей компании (или со счёта посредника по вашему поручению с последующей компенсацией).
Посредник подаёт таможенную декларацию, но указывает вас как получателя товара и как лицо, ответственное за таможенные обязательства.
Вычет НДС при импорте возникает у вас - как у настоящего импортера.
При этом налоговые риски несёте вы - как импортер. Если таможня обнаружит ошибку, штраф платите вы. Хотя вы можете потребовать от посредника возмещения убытков, если ошибка была допущена посредником.
Практический момент: документирование
Огромное количество проблем возникает из-за того, что предприниматели и посредники не документируют надлежащим образом то, от имени кого действует посредник.
Если вы хотите, чтобы посредник действовал от вашего имени, у вас должны быть:
- Договор поручения или договор об агентском представительстве, в котором чётко указано, что представитель действует от имени принципала
- Доверенность, выданная представителю на таможенное представительство
- Письмо-поручение на осуществление платежей за товар
- Письмо-поручение на заключение контрактов
Если вы хотите, чтобы посредник был импортером, у вас должны быть:
- Агентский договор, в котором чётко указано: "Агент действует от своего имени, но за счёт принципала"
- Приложение к договору - алгоритм, как будут передаваться товар и документы от агента к принципалу
- Согласованный порядок применения вычета НДС
Нехватка этой документации - главная причина, по которой налоговая служба переквалифицирует схемы.
Кейс второй: производитель, который слишком доверился логистической компании
Производитель мебели импортировал древесину. Заключил с логистической компанией простой договор: "Логистическая компания закупает древесину и доставляет её производителю". Никаких уточнений о том, от чьего имени действует логистическая компания, в договоре не было.
При налоговой проверке налоговая служба обнаружила, что контракты с иностранным поставщиком заключены на имя логистической компании. Логистическая компания указана как покупатель. При этом древесина отправлена на адрес производителя, и платежи таможне производились производителем.
Налоговая служба разделила ответственность между логистической компанией и производителем. Логистическая компания признана импортером, но налоговики усомнились в том, что логистическая компания действовала независимо. Налоговики указали, что логистическая компания была создана или использована только для оформления импорта в интересах производителя. Логистической компании не признан вычет НДС - налоговая служба сочла, что логистическая компания не имела коммерческого интереса в импорте, а только оказывала услуги производителю.
Производителю также не признан вычет - потому что производитель не был стороной контракта с иностранным поставщиком. Получилось, что оба получили доначисления. Общая сумма составила более 4 миллионов рублей.
Что здесь пошло не так? Стороны не определили заранее, от чьего имени будет действовать логистическая компания. Это привело к тому, что налоговая служба интерпретировала ситуацию как скрытый импорт.
Тонкости налогового учёта вознаграждения агента
Есть ещё один момент, который часто упускают из виду. Вознаграждение агента может быть включено или не включено в таможенную стоимость товара в зависимости от того, в чьих интересах действует агент.
Если агент действует в интересах покупателя (принципала), то вознаграждение агента не включается в таможенную стоимость. Таможенная стоимость рассчитывается на основе цены, которую платит покупатель за сам товар. Вознаграждение агента - это отдельный платёж.
Если агент действует в интересах продавца (иностранного поставщика), то вознаграждение агента подлежит включению в таможенную стоимость. Таможня считает, что это часть цены товара.
На практике это может иметь значительное влияние на размер импортного НДС. Если вознаграждение агента составляет 100 тысяч рублей, а таможенная стоимость товара, скажем, 10 миллионов рублей, то включение этого вознаграждения в стоимость увеличит база для расчёта НДС на 18 процентов от 100 тысяч рублей - это почти 18 тысяч рублей дополнительного НДС.
Кейс третий: агент, который был слишком "заинтересован" в результате
Импортёр подарков заключил агентский договор с торговой компанией. Торговая компания закупала игрушки в Китае. Контракты были заключены на имя торговой компании. При этом торговая компания и импортёр разделили расходы на логистику и таможню пополам - как "равноправные партнёры".
При проверке таможня обнаружила, что торговая компания и импортёр находились в одном офисе, работали над одним проектом, и финансовые потоки между ними не были чёткими. Таможня интерпретировала это как то, что торговая компания была "фиктивным" импортером, и настоящим импортером был сам импортёр.
Таможня переквалифицировала операцию. Торговой компании доначислены таможенные пошлины и НДС (как импортёру). Импортёру также доначислены платежи (как соучастнику схемы скрытого импорта). Сумма доначисления составила более 3 миллионов рублей для каждой стороны.
Практический алгоритм определения вашего статуса
Вот как вы можете самостоятельно определить, являетесь ли вы импортером или посредником:
Шаг 1. Посмотрите на контракт с иностранным поставщиком. Кто указан как "Buyer" (покупатель)? Если это вы - вы импортер. Если это другое лицо - вы не импортер (пока).
Шаг 2. Если в контракте указано другое лицо, посмотрите на условия контракта. Есть ли в контракте какие-то указания, что это лицо действует от вашего имени? Часто в контрактах пишут "действует по доверенности от..." Если такое указание есть, то вы - импортер, хотя контракт подписан от имени другого лица.
Шаг 3. Посмотрите на платежи. Кто платит за товар? Если платите вы - вы импортер или заказчик. Если платит другое лицо - смотрите, есть ли у вас документы, подтверждающие, что это платит от вашего имени.
Шаг 4. Посмотрите на таможенную декларацию. Кто указан в графе 8 (получатель товара)? Если это вы - это подтверждает, что вы импортер.
Если по итогам этого анализа вы сомневаетесь в своём статусе, вы сомневаетесь не просто так. Налоговая служба будет сомневаться так же. И при проверке налоговая служба переквалифицирует вашу схему в свою пользу.
Позиция налоговых органов и судебная практика
Федеральная налоговая служба неоднократно издавала письма, указывающие на следующее: если лицо получает товар и использует его в своей деятельности, оно - импортер в смысле налогового законодательства, независимо от того, под чьим именем зарегистрирован контракт. Если форма схемы не соответствует её содержанию, налоговая служба имеет право переквалифицировать схему.
Арбитражные суды поддерживают эту позицию. В постановлениях судов указывается, что налоговые органы имеют право проверять реальность схемы. Если схема имеет своей целью избежание налогов (например, занижение таможенной стоимости, неправомерное применение вычета), суды готовы поддержать налоговую службу при пересчёте налогов.
Одновременно суды указывают, что переквалификация должна быть обоснована конкретными доказательствами, а не только формой договора. Должны быть доказательства того, что реальные экономические отношения отличаются от оформленных в договорах.
Практические рекомендации
Если вы импортируете товар, но используете посредника, убедитесь в следующем:
Во-первых, чётко определите, что вы хотите - быть импортером или передать функции импортера посреднику. Это основное решение.
Во-вторых, если вы хотите остаться импортером, убедитесь, что контракт с иностранным поставщиком заключен на ваше имя (или от вашего имени посредником). Доверенность на таможенное представительство должна содержать указание, что представитель действует от вашего имени.
В-третьих, если вы хотите, чтобы посредник был импортером, убедитесь, что всё документировано. Агентский договор должен содержать чёткое указание о том, от своего имени действует агент. Алгоритм передачи товара должен быть описан так, чтобы не было вопросов о том, что товар прошёл через руки агента, прежде чем поступить к вам.
В-четвёртых, согласуйте с бухгалтерией, как будут применяться вычеты НДС. Если статус неясен, бухгалтеры могут применить вычет неправильно, и при проверке это создаст проблемы.
В-пятых, соберите всю документацию - письма, доверенности, договоры, платёжные документы. Эта документация поможет вам доказать свой статус при налоговой проверке.
Как компания может помочь уточнить ваш статус
Определение того, являетесь ли вы импортером или посредником, кажется простым вопросом. На практике это может быть очень сложно, особенно если в цепочке несколько посредников, или если договоры оформлены неправильно.
Наша компания имеет опыт работы с импортными схемами и налоговыми вопросами в течение более десяти лет. Мы помогаем предпринимателям разобраться в своём налоговом и таможенном статусе, проверяем правильность применения вычета НДС, анализируем контракты и договоры.
Мы готовы провести аудит вашей текущей импортной схемы и дать чёткий ответ на вопрос: вы импортер или посредник? Если схема содержит риски, мы предложим пути их минимизации. Если вы уже получили доначисления от налоговой службы, мы помогим подготовить возражения и защитить вашу позицию.
Консультация по определению вашего налогового и таможенного статуса - это инвестиция, которая многократно окупится за счёт избежания штрафов и сохранения вычета НДС.
Обращайтесь к нам при любых вопросах по импорту товаров, определению вашего статуса и налоговому оформлению операций. Наш телефон, адрес и форма обратной связи находятся в контактных данных. Мы ответим на ваши вопросы в течение одного рабочего дня и проведём первичную консультацию бесплатно.
Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны?
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);
д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);
е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);
ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.
Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!
Звоните или пишите прямо сейчас!
Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com
Юридическая фирма "Ветров и партнеры"
больше, чем просто юридические услуги
