Корпоративный договор. Ошибки при заключении договора. Услуги корпоративных юристов. Сделки, операции. Судебные споры.
Привлечение стороннего капитала для развития бизнеса - рискованное мероприятие. Ошибки при этом неизбежны, особенно в начале. Однако риски можно постараться минимизировать, используя чужой опыт.
Разберем, самые распространенные ошибки, которые допускают молодые предприниматели при заключении инвестиционного договора.
Первая ошибка: Кто автор такого договора? Кто дает деньги, тот и платит?
Составлением корпоративного договора занимается преимущественно тот, кто дает деньги.
Услуги хороших корпоративных юристов по разработке документации стоят достаточно дорого. Ведь это не просто договор, для которого можно взять "рыбу" из Интернета. Для начала взаимодействия важна общая договоренность об инвестициях, для эффективного сотрудничества - составление работающего или просто выгодного контракта.
Подумать в целом над структурой сделки, которая включает не только сам корпоративный договор, но и сопутствующие сделки, операции.
Брать на себя дополнительные расходы предприниматель не видит смысла, если бы у него были лишние средства, он бы не нуждался в инвестициях. И охотно соглашается, если оплачивает услуги юриста инвестор.
Это уже серьезная ошибка на самом старте.
Что означает составление контракта инвестором:
- юрист работает на того, кто оплачивается его услуги и включает выгодные для инвестора условия;
- в целях маскировки последних контракт разрастается с 10 страниц до 100, за счет большого количества воды в непонятных юридических формулировках. Это делается, чтобы не так просто было изучить и проанализировать соглашение. Поэтому чтобы "правильно" прочитать контракт и отстоять свои интересы, потребуется опять же обращение к юристу, не на бесплатной основе, разумеется.
В итоге получается, что весь банкет все равно оплачивается за счет предпринимателя.
Вторая ошибка. Перевод бизнеса в иностранную юрисдикцию. Спрашивается, а вы уверены, что способы в этой иностранной юрисдикции защищать свои активы?
Напомним 2 наших материала по рискам в ИТ-сфере (ссылка -1, ссылка -2).
Чаще всего инвестиции осуществляются путем продажи доли в компании. Экономическая ситуация такова, что участие в российской организации отечественным инвесторам малоинтересно. Самое большое, что можно получить от них - 2-3 миллиона рублей. Серьезные инвесторы объяснят, что перспективен только международный рынок, где меньше формальностей и больше крупных игроков с солидными капиталами.
Перевод бизнеса в иностранную юрисдикцию начинается постепенно. Обычно схема такова: с подачи инвестора предприниматель регистрирует компанию в дешевом оффшоре, которая становится иностранным владельцем российского ООО на основании уступки 100% доли в ООО. Так как по законодательству в иностранной юрисдикции управлять бизнесом может только местный директор, появляется еще одна юридическая зарубежная фирма, которая занимается формальностями и документооборотом. Затем доля в иностранной компании делится с инвестором (новым акционером) на условии единогласного принятия решений (заключается акционерное соглашение). То есть, если один партнер против, второй провести решение не может. Каждый партнер назначает своего директора, и они работают по указаниям своих акционеров.
На самом деле предприниматель вместо ООО с вполне конкретными активами получил долю в иностранной однодневке, которая владеет российской компанией, но нет реальных рычагов воздействия. Ведь подписи ставят представители сторонней юридической фирмы и ни одно решение нельзя реализовать без согласия второго директора.
Имущественный контроль остался, но контроль за деятельностью утерян: подписи ставит представитель иностранной юридической компании, принимает решения, по сути, инвестор, второй акционер. Российский предприниматель даже не может получить отчетность своего бывшего предприятия без его одобрения. При возникновении корпоративных споров между акционерами большая часть полномочий сосредотачивается в руках российского директора.
И все действия проходят на чужом правовом поле, где законы могут кардинально отличаться от российских, предоставляющих хотя бы минимальные гарантии бизнесу. Например, нередко обнаруживается, что в таких компаниях есть Устав. Обычно он подписывается в ходе регистрации не глядя (английский язык, много страниц), но на деле, в отличие от российской практики, может иметь правовое преимущество перед акционерным соглашением. И положения этого Устава жизнь предпринимателю не упрощают.
Третья ошибка. Передача споров в иностранные арбитражные суды.
Стандартный пункт договора - выбор суда для разрешения споров при возникновении разногласий между партнерами. В России тоже есть арбитражные суды, но в ходе подготовки акционерного соглашения предпринимателю разъяснят, что это несерьезно - доверять им, когда есть международные, намного более гуманные и справедливые.
Уступка в данном вопросе кажется несущественной. Ведь никто не женится, сразу обдумывая развод, деньги уже почти реальны, они здесь и сейчас, а суд - это всего лишь самый неблагоприятный и маловероятный вариант развития событий.
На практике обычно выясняется, что разногласия возникают гораздо чаще, чем хотелось бы. И вот предприниматель понимает, что надо обращаться в суд, как это сделать, куда и что писать. Никаких инструкций в соглашении нет и в Интернете образец иска в международный суд не скачаешь. Потребуется грамотный юрист, специализирующийся в этой области, а их услуги обходятся дорого, час работы стоит не менее тысяч долларов. Чтобы подать обоснованную жалобу потребуется изучение материалов, соглашения, переписки, разработка документации. И все это делается в команде. Так и получается, что обращение в международный суд обойдется в пару миллионов долларов, учитывая пошлину только за подачу иска.
Передача споров в международный суд делает институт судебной защиты нерабочим. Одно преимущество - он становится таковым для обеих сторон. Инвестиционные фонды тоже по любому поводу в суд не побегут, поэтому многими своими обязанностями можно манкировать, главное не "косячить" слишком серьезно.
Четвертая ошибка. Уступки и еще раз уступки
Нельзя идти на поводу у инвестора во всем, слишком большое количество уступок при составлении акционерного соглашения приводит к ущемлению интересов бизнеса. Утверждение из серии "спасибо, капитан очевидность", а на самомделе как этого избежать, если документ составляет инвестор за свои (якобы) деньги.
Важно понять, что изначально в соглашение закладывается ряд некритичных для инвестора пунктов, которыми он уже готов поступиться. Они очевидно невыгодные, их сложно не заметить, но отказ от них будет выглядеть компромиссом.
Есть несколько способов противодействия:
- дублировать все пункты акционерного соглашения, касающиеся прав сторон. Даже если пока кажется, что в этом нет смысла, ситуация может измениться. Например, обязательно нужно прописать право затребовать любую отчетность по бизнесу, хотя пока она в полном распоряжении предпринимателя. Чтобы в случае передачи управления получать нужные сведения без проблем;
- отказаться от единогласия, единогласное принятие решений - самый неудобный способ управления, способный заблокировать даже простые хозяйственные операции;
- четко прописать порядок и условия выкупа доли инвестора, даже если будут заложены космические цифры. Не соглашаться на отказ от права распоряжения своими акциями. Это нужно, чтобы иметь хотя бы теоретическую возможность избавиться как от инвестора, так и от компании;
- отказаться от любых управленцев, назначаемых в помощь бизнесу инвестором. Опытный и грамотный специалист может помочь развитию, но он будет действовать, в первую очередь, в интересах своего работодателя: сменит персонал, сконцентрирует в своих руках финансовые потоки. Так легко остаться не только без команды, но и без бизнеса.
Этих ошибок сложно избежать, но можно.
Пятая ошибка. Отказ от поста генерального директора.
Не исключено, что инвестор предложит уступить пост руководителя более эффективному и опытному кандидату. Конечно, только в целях создания большой корпорации.
И предприниматель уже склонен согласиться и это будет фатальная его ошибка. Все вышеперечисленные исправить реально, эту - нет.
Генеральный директор - главное лицо в российской компании. Даже если есть иностранные акционеры, его полномочия огромны, он управляет всей текущей деятельностью, уполномочивает, принимает на работу и увольняет (даже ставленников акционеров). Чтобы сменить директора, нужно решение акционеров.
Генеральный директор распоряжается деньгами компании, ведет суды, заключает сделки. И он останется на посту, даже после истечения срока контракта, пока акционеры не договорятся и не сменят его. Потому что перед российской налоговой кто-то должен отчитываться. Лучше продать 100% доли, но остаться директором.
Пока предприниматель является генеральным директором, он в относительной безопасности. Если нужна дополнительная квалификация, нет ничего проще, чем принять нужного специалиста в штат: исполнительным директором, замом, кем угодно. Если при этом согласиться на кандидатуру инвестора (и максимально подстраховаться), можно дополнительно проверить скрытые намерения партнера.
Учитывая все проблемы и сложности - стоит ли вообще привлекать инвестора? Каждый решает самостоятельно. Но бизнес есть бизнес, и инвестор - не меценат, это такой же предприниматель, заинтересованный в своей выгоде. Только он зарабатывает на вложении средств. Если он решит, что выгодно продать долю, он ее продаст без зазрения совести.
Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);
д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);
е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);
ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.
Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!
Звоните или пишите прямо сейчас!
Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com
Юридическая фирма "Ветров и партнеры"
больше, чем просто юридические услуги
