Инвестиции в бизнес

Инвестиции в бизнес: способы.

Инвестиции выполняют роль драйвера для бизнеса, взаимовыгодного инструмента, который учитывает интересы обеих сторон. Стартапер получает деньги в рост, а инвестор перспективу преумножить активы, чтобы те не лежали мертвым капиталом.

Сложность в российской практике состоит в том, что отдельно такая правовая конструкция как инвестиционный договор в законе не выделена. Поэтому на практике применяются общегражданские механизмы. Всего различают семь способов инвестирования в бизнес, семь инвестиционных сделок, наибольшее распространение получили две модели. Так как инвестиционная составляющая в них законом прямо не предусмотрена (но и не запрещена), необходимо уделить особое внимание оформлению.

Семь инвестиционных сделок

Сначала перечень:

· простой заем;

· инвестиционный заем;

· конвертируемый заем;

· покупка доли участников;

· вклад в уставной капитал или приобретение акций;

· покупка казначейской доли, принадлежащей обществу;

· заключение соглашения о совместной деятельности, простое товарищество.

Инвестиционный и конвертируемый заем часто именуют инвестиционным соглашением, но по факту это не тот механизм, который предусмотрен ФЗ-39 от 25.02.1999г, а модифицированная версия обычных гражданско-правовых взаимоотношений. Такое их прочтение законом не запрещено, но требует опыта и знания практики при оформлении.

Простой заем

Модель очень простая на первый взгляд: инвестор дает деньги под проценты, стартап обязуется их вернуть в порядке и сроки в соответствии с договором. Обычно утверждается график платежей, по которому перечисляется определенная сумма в погашение тела долга и фиксированных процентов.

Этот способ позволяет инвестору просто заставить работать свои деньги, без дополнительных действий со своей стороны. Он получает свою прибыль в любом случае, каким бы ни было финансовое состояние компании.

Общий список документов для этой инвестиционной сделки:

· договор;

· протокол общего собрания, если сделка подходит под признаки крупной (критерии могут быть скорректированы в уставе);

· устав и корпоративный договор в новой редакции, если инвестор (займодавец) хочет исключить риски, связанные с управлением стартапом и невозможностью выполнения им обязательств.

Инвестор и фаундер хоть и заключают простой договор, в процессе подготовки первый может потребовать предоставления гарантий возвращения средств, то есть, включения в устав «якорей», условий, которые исключают смену собственников и вывод активов.

Кроме того, можно использовать дополнительные гарантирующие инструменты: договор поручительства, залог активов, основных средств, опцион на покупку доли в случае просрочки или неисполнения.

Инвестиционный заем

В данном случае простая конструкция заемной модели усложняется условиями о порядке возврата предоставленной суммы. График платежей не используется. Оплата идет в виде процента, доли от прибыли, получаемой от проинвестированного вида деятельности, проекта, или всего бизнеса.

В этом случае инвестор также не включается в состав управляющих органов, дистанцируется от операционки. Однако при этом доходность его инвестиций поставлена в прямую зависимость от успешности финансируемого стартапа.

Перечень документов для оформления:

· договор с условием об оплате долга в виде доли или процента от прибыли;

· протокол общего собрания об одобрении сделки, если она отвечает критериям крупной;

· устав и корпоративный договор в новой редакции.

В данном случае также можно использовать все правовые механизмы обеспечения исполнения договора, перечисленные для простого займа.

Конветируемый заем

Это опять же уже известный заем, только дополнительное появляется одно условие: инвестор получает возможность конвертировать свое требование по договору в долю в бизнесе.

Это более гибкая модель, чем простой заем. Она позволяет инвестору решать, на каком этапе выгодно просто получать безусловный дохода, а на каком более рациональным будет приобретение доли. При этом предоставленной возможностью он может и не воспользоваться. Приобретение доли становится выгодным, если компания достигает финансовых успехов, и дивиденды от прибыли превышают выплаты по займу с процентами. Разновидность этой модели – полуавтоматический конвертируемый заем, когда право на конвертацию привязано к наступлению какого-либо события.

Список документов для оформления в случае с ООО:

· заявление инвестора о включении в число участников, внесении вклада. Этот документ составляется на случай конвертации займа;

· протокол общего собрания, решение единственного участника об увеличении уставного капитала, о согласии на заключение инвестиционной сделки. Эти документы также потребуются только в случае принятия решения о конвертации. Одобрение увеличения уставного капитала должно быть единогласным;

· договор конвертируемого займа, удостоверенный нотариусом;

· требование инвестора об увеличении уставного капитала по условиям договора;

· новые редакции устава и корпоративного договора, если конвертация долга в долю предполагает изменения порядка управления, принятия решений и т.д.

В этом случае также рекомендуется использовать стандартные гарантирующие механизмы: поручительство и т.д., так как инвестор может и не заинтересоваться долей в бизнесе.

Вклад в уставной капитал или покупка акций

Получить долю в бизнесе можно двумя способами: cash-in, вложив их непосредственно в компанию, или cash-out, то есть, предоставив владельцу, фаундеру (через приобретение доли действующего участника). Перед заключением сделки по увеличению уставного капитала надо проверить, не запрещено ли уставом подобное мероприятие.

Какие документы понадобятся при внесении вклада в случае с ООО:

· заявление нового участника (он же инвестор) о внесении вклада, включении в число участников;

· протокол общего собрания или решение единственного участника об одобрении нового участника и нового вклада. Обязательно удостоверенный нотариусом;

· устав и корпоративный договор в новой редакции, если инвестор намерен изменить порядок управления обществом, обычно оно так и бывает.

Инвестор получает не просто прибыль от своего вклада, но и права участника.

Покупка доли участников

В данном случае напрямую бизнес не финансируется, так как средства получает бывший участник, фактически совершающий экзит, выход из бизнеса. Однако обычно выкуп доли означает последующий вклад инвестора в имущество (на это имеют право только участники) или предоставление займа. То есть, фактически модель совмещает casn-out и cash-in.

Чтобы внесение вклада инвестором в имущество компании не породило подобных обязательств для других участников, нужно, чтобы устав допускал непропорциональное внесение вкладов. При этом встречным обязательством участника будет одобрение сделки на общем собрании. То есть, может возникнуть необходимость внесения изменений в устав и корпоративный договор.

Список документов выглядит так:

· договор купли-продажи доли;

· заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ;

· документы, подтверждающие соблюдение процедуры преимущественного права других участников;

· новая редакция устава и корпоративного договора.

Документы нужно подготовить тщательно и в полном соответствии с законом, несоблюдение преимущественного права грозит проблемами и спорами в будущем.

Покупка казначейской доли

Казначейская доля в ООО, принадлежащая временно самому обществу, может появиться в результате разных событий: выхода участника, исключения из списка участников. Общество не может ей владеть бессрочно и обязано продать в течение года. В том числе, третьему лицу, то есть, инвестору. Этот вариант предполагает инвестиции cash-in, так как деньги поступают компании и могут быть потрачены на развитие бизнеса.

Документы для оформления инвестиций:

· протокол общего собрания или решение единственного участника, в котором одобрена продажа доли инвестору;

· непосредственно договор купли-продажи, где сторонами являются инвестор (новый участник) и сама компания;

· устав и корпоративный договор в новых редакциях, если того требует договоренность с инвестором.

Отредактировать устав и корпоративные нормы придется, если инвестор намерен изменить корпоративные правила игры.

Образование простого товарищества

Это отдельный вид инвестирования, не предполагающий объединение в рамках юридического лица. Инвестор и стартапер, фаундер объединяют капитала или другие активы в рамках одного проекта для извлечения прибыли. Урегулировать взаимоотношения позволяет простое товарищество, для его создания необходимо подписать договор о совместной деятельности.

Механизм простого товарищества позволяет инвестору внести в проект только деньги, а предпринимателю заняться всем остальным, стратегией, продуктом и т.д. Прибыль не обязательно распределять поровну, все условия определяются в договоре. Минус этой конструкции в том, что ее участниками могут быть только ИП или компании. Кроме того, есть особенности по налогообложению, доходы от совместной деятельности облагаются НДС, учет надо вести отдельно, что на практике довольно хлопотно.

Сравнение займа и покупки доли как самых востребованных сделок

На практике чаще всего используется либо акционерная модель покупки доли (акций, вклада), либо один из видов займа. Неправильный выбор инвестиционной модели чреват конфликтами, разногласиями и даже потерей бизнеса.

В чем разница применения этих моделей? Она принципиальная, в одном случае инвестор остается совершенно сторонним человеком, перед которым есть финансовые обязательства. Во другом приобретает права не только на активы, но и на саму компанию. С другой стороны, заем обязывает всегда иметь финансы для расчетов с инвестором, а акционерная модель позволяет этого обременения избежать.

Договор займа прост в применении, не предполагает серьезных изменений во внутренней политике фирмы, инвестор в деятельность бизнеса не вмешивается. Интерес взаимный: инвестор не влияет на дела компании, а финансовые результаты бизнеса – на доходность инвестора.

Основной плюс для инвестора состоит в том, что ему гарантированы проценты по договору, минус здесь в том, что если бизнес выстрелит, вкладчик может лишиться потенциальных сверхдоходов. Стартапу же заем выгоден простотой и независимостью от инвестора. Однако последний будет вкладывать в бизнес только деньги, не имея личной заинтересованности в развитии компании. Инвестиционный и конвертируемый формат сглаживают жесткость этой модели.

Может показаться, что вместо займа гораздо проще взять деньги у банка по кредитному договору. Как правило, у банка проценты ниже, однако, это преимущество с лихвой перекрывают сложности при оформлении, банк может очень долго согласовывать кредит, затребовать разные подтверждения и отчетность, и в результате одобрить не всю сумму. Конечно, какие-то документы запрашивает и инвестор, но в целом обычно с частными вкладчиками договориться проще, они охотнее идут на гибкие условия, чего банк не может себе позволить в силу статуса и подконтрольности государственному регулятору.

Покупка доли – совсем другой механизм и реализуется по-другому. Эта модель подразумевает включение инвестора в дела компании, он становится ее участником со всеми правами и привилегиями, которые, конечно, пропорциональны доле.

Какие права есть у участника:

· на получение дивидендов, если принято решение их распределять, причем инвестор может повлиять на принятие такого решения, ведь он участвует в общих собраниях;

· на получение информации о деятельности компании;

· на продажу доли и выход из общества. Порядок их реализации можно урегулировать в уставе, а право на отчуждение доли ограничить; голосовать за или против принятия ключевых и стратегически важных для бизнеса решений;

· голосовать за или против принятия ключевых и стратегически важных для бизнеса решений.

Таким образом, инвестор становится фактически совладельцем бизнеса. Плюс такой модели для инвестора в том, что нивелируются риски утраты потенциальной прибыли, минус – гарантий ее получения нет.

Недостаток модели для фаундера состоит в том, что он вынужден разделить бизнес с посторонним человеком. Однако если удастся найти специалиста, профессионала с нужными компетенциями и связями, то получится нивелировать этот минус. Если такой инвестор, например, поможет расширить клиентскую базу и список партнеров, настроить бизнес-процессы, то это только поспособствует росту предприятия.

Обычно для финансирования бизнеса с нестабильным доходом или, напротив, перспективой роста, выбирают акционерную модель, так как заем может стать неподъемным грузом или не учесть интересов инвестора. Еще один вариант – инвестиционный заем, как более гибкий и регулируемый механизм.

Предприятие со стабильным доходом может позволить себе заем, если это устроит инвестора. В некоторых случаях механизм конвертируемого займа, совмещающего обе модели, выглядит предпочтительным. Например, если стороны уже зарекомендовали себя как надежные партнеры и не против сотрудничества, которое способно вылиться в более тесное взаимодействие в рамках одной компании.

Как правильно оформить заем и покупку доли: нюансы

Есть определенные особенности правоприменения, которые важно учесть при оформлении документации:

· не стоит откладывать на потом адаптацию устава под инвестиционную сделку, в противном случае потом может быть сложно договориться. А это уже чревато конфликтами;

· корпоративным договором обычно пренебрегают, между тем он способен защитить устав от несанкционированных изменений и дополнительно урегулировать отношения сторон. В нем может участвовать также инвестор, который не собирается входить в бизнес. Корпоративный договор вкупе с уставом единственный доступный сторонам по законодательству инструмент защиты своих прав;

· стопроцентных гарантий от неисполнения обязательств нет, но можно предусмотреть большую неустойку (а не формальные санкции, как обычно), которая будет мотивировать соблюдать все условия. Кроме того, от невнесение инвестиций поможет опцион на лишение инвестора доли в случае просрочки.

Есть и другие, более тонкие нюансы, которые применяются в конкретных обстоятельствах. Важно не использовать готовые образцы и шаблоны, так как даже похожие сделки отличаются по содержанию.

Подписывайтесь на наш телеграм-канал .

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны?

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".