Франшиза и коммерческая концессия: есть ли разница

Коммерческая концессия — это договор, по которому правообладатель передаёт пользователю право использовать комплекс исключительных прав: товарный знак, коммерческое обозначение, секрет производства и другие объекты интеллектуальной собственности (глава 54 Гражданского кодекса Российской Федерации). Термин «франшиза» в ГК РФ не закреплён, однако в деловом обороте он полностью совпадает с понятием коммерческой концессии. По состоянию на май 2026 года российский рынок франчайзинга насчитывает свыше 2 500 активных концепций, а число точек превышает 100 000.

Для предпринимателя, который планирует купить или продать франшизу, ключевой вопрос — как правильно оформить отношения, чтобы защитить бизнес. Ошибки в структуре договора ведут к налоговым доначислениям, утрате товарного знака и невозможности взыскать паушальный взнос через суд.

Что такое коммерческая концессия по российскому праву

Договор коммерческой концессии регулируется статьями 1027-1040 ГК РФ и обязывает правообладателя передать пользователю право на использование комплекса исключительных прав за вознаграждение. Обязательное условие — наличие зарегистрированного товарного знака или знака обслуживания у правообладателя. Без этого договор не может быть заключён в форме концессии.

Договор подлежит государственной регистрации в Роспатенте. Без регистрации он считается недействительным (пункт 2 статьи 1028 ГК РФ). Регистрационная пошлина составляет от 3 300 рублей за один товарный знак и один вид деятельности. Срок регистрации — до 68 рабочих дней. Это критичный момент: многие франчайзеры начинают работу до завершения регистрации, что создаёт правовую неопределённость.

Договор концессии предполагает два вида платежей. Первый — паушальный взнос (единовременный платёж за вход в систему). Второй — роялти (периодические платежи, как правило, в процентах от выручки или фиксированной суммой). Оба вида платежей должны быть прямо предусмотрены договором. Отсутствие условия о вознаграждении делает договор незаключённым.

Частая ошибка — смешение договора концессии с лицензионным договором. Лицензионный договор передаёт право на один объект интеллектуальной собственности (например, только товарный знак). Концессия передаёт комплекс прав, включая ноу-хау, стандарты работы, методологию. Это принципиальное различие влияет на налогообложение и объём ответственности сторон.

Чем франшиза отличается от концессии на практике?

Юридически франшиза и коммерческая концессия — одно и то же. Разница существует только в деловом словоупотреблении: слово «франшиза» пришло из английского (franchise) и используется в маркетинге, тогда как «коммерческая концессия» — российский правовой термин. Суды, налоговые органы и Роспатент оперируют исключительно понятием «договор коммерческой концессии».

На практике важно учитывать следующее: если стороны называют свой договор «договором франшизы», но не регистрируют его в Роспатенте, суд может признать такой договор незаключённым. Арбитражные суды неоднократно отказывали во взыскании паушального взноса именно по этому основанию. Правообладатель терял и деньги, и возможность защитить бренд.

Неочевидный риск: ряд предпринимателей оформляет отношения через лицензионный договор на товарный знак плюс договор оказания услуг (передача стандартов, обучение). Такая конструкция формально законна, но налоговые органы могут переквалифицировать её в концессию и доначислить НДС, если правообладатель применяет упрощённую систему налогообложения. ФНС России в письмах 2022-2024 годов обращала внимание на подобные схемы.

Пропуск регистрации договора в Роспатенте лишает правообладателя права требовать роялти через суд. Задолженность по роялти за весь период действия незарегистрированного договора может составить несколько миллионов рублей — и взыскать её не получится.

Если вы планируете продать или купить франшизу и не уверены, как правильно структурировать договор, — это не тот случай, когда можно ориентироваться на типовые шаблоны из интернета.

Как правильно структурировать договор коммерческой концессии?

Договор коммерческой концессии должен содержать исчерпывающий перечень передаваемых прав, территорию использования, срок действия и порядок расчёта вознаграждения. Отсутствие любого из этих условий создаёт риск признания договора незаключённым или недействительным по статье 1027 ГК РФ.

Ключевые разделы договора концессии:

• Перечень объектов интеллектуальной собственности с реквизитами регистрации (номер свидетельства на товарный знак, дата регистрации, классы МКТУ).
• Территория использования — регион, город или конкретный адрес. Без этого условия пользователь вправе работать на всей территории России.
• Размер и порядок выплаты паушального взноса и роялти, включая штрафные санкции за просрочку.
• Стандарты качества и обязательства правообладателя по обучению и поддержке.
• Основания и порядок расторжения договора, включая право на одностороннее расторжение.

Что подготовить для регистрации договора в Роспатенте:

• Подписанный договор коммерческой концессии в двух экземплярах.
• Заявление о регистрации по форме Роспатента.
• Документ об уплате государственной пошлины (от 3 300 рублей).
• Доверенность, если документы подаёт представитель.
• Выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП для обеих сторон (при необходимости).

Многие недооценивают значение территориального ограничения. Если договор не содержит эксклюзивности, правообладатель вправе открыть конкурирующую точку в том же городе или заключить договор с другим франчайзи. Это прямо допускается статьёй 1033 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором.

Отдельного внимания требует субконцессия — право пользователя передавать полученные права третьим лицам. По умолчанию субконцессия запрещена. Если франчайзи планирует развивать сеть через субфранчайзи, это условие должно быть прямо прописано в договоре.

Какие налоговые последствия влечёт договор концессии?

Паушальный взнос и роялти облагаются НДС по ставке 20%, если правообладатель применяет общую систему налогообложения. Исключение — передача прав на программы для ЭВМ и базы данных, включённые в реестр российского ПО: такие операции освобождены от НДС по подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Для большинства франшиз в сфере торговли и услуг льгота не применяется.

Если правообладатель применяет упрощённую систему налогообложения, НДС не начисляется. Однако с 2025 года организации и ИП на УСН с доходом свыше 60 млн рублей обязаны платить НДС. Это существенно изменило налоговую нагрузку для средних франчайзеров.

Для пользователя роялти учитываются в расходах при расчёте налога на прибыль (подпункт 37 пункта 1 статьи 264 НК РФ). Паушальный взнос признаётся расходом равномерно в течение срока действия договора. Единовременное списание паушального взноса — распространённая ошибка, которая приводит к доначислениям налога на прибыль.

Неочевидный риск для иностранных франшиз: если правообладатель — иностранная организация, пользователь выступает налоговым агентом и обязан удержать налог у источника с роялти. Ставка зависит от наличия соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и страной правообладателя.

Самостоятельная подготовка налоговой структуры договора концессии без анализа режима налогообложения сторон приводит к доначислениям — средний размер претензий ФНС по таким делам составляет несколько миллионов рублей.

Как расторгнуть договор коммерческой концессии и что будет с брендом?

Договор коммерческой концессии может быть расторгнут по соглашению сторон, в одностороннем порядке или через суд. Одностороннее расторжение бессрочного договора допускается с уведомлением за шесть месяцев (статья 1037 ГК РФ). Для срочного договора одностороннее расторжение возможно только при существенном нарушении условий.

После расторжения пользователь обязан немедленно прекратить использование товарного знака и других объектов интеллектуальной собственности. Продолжение использования обозначения после расторжения — самостоятельное нарушение исключительных прав, за которое правообладатель вправе взыскать компенсацию от 10 000 до 5 000 000 рублей по статье 1515 ГК РФ.

Расторжение договора подлежит регистрации в Роспатенте. Без регистрации расторжения третьи лица вправе считать договор действующим. Это создаёт риски для правообладателя: конкуренты могут ссылаться на действующую лицензию при оспаривании товарного знака.

Три сценария расторжения для разных ситуаций. Первый: пользователь нарушает стандарты качества — правообладатель направляет претензию, устанавливает разумный срок для устранения нарушений, при неустранении расторгает договор в судебном порядке. Второй: пользователь не платит роялти — правообладатель вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке при просрочке более 30 дней (если это предусмотрено договором) и взыскать задолженность. Третий: стороны договорились о прекращении — подписывают соглашение о расторжении и совместно подают заявление в Роспатент.

Если вы уже столкнулись с нарушением договора концессии со стороны партнёра или получили претензию, важно оценить правовую позицию до ответа на претензию.

Ответственность сторон по договору концессии: что говорит практика ВС РФ

Правообладатель несёт субсидиарную ответственность по требованиям к пользователю о качестве товаров и услуг (статья 1034 ГК РФ). Это означает: если покупатель предъявил претензию к франчайзи и не получил удовлетворения, он вправе обратиться к франчайзеру. Солидарная ответственность наступает при производстве товаров под товарным знаком правообладателя.

Верховный суд Российской Федерации в обзорах судебной практики подчёркивает: ответственность правообладателя не устраняется оговоркой в договоре о том, что франчайзи действует самостоятельно. Потребитель, ориентирующийся на бренд, вправе рассчитывать на единый стандарт качества.

Для пользователя ключевой риск — нарушение стандартов качества. Правообладатель вправе проводить проверки и при выявлении нарушений требовать устранения или расторжения договора. Арбитражные суды, как правило, поддерживают расторжение при систематических нарушениях стандартов, даже если финансовых претензий нет.

Матрица решений для типовых ситуаций. Ситуация: пользователь открыл точку до регистрации договора — инструмент: регистрация договора с указанием даты начала использования прав — срок: до 68 рабочих дней — риск: недействительность договора за период до регистрации. Ситуация: правообладатель хочет расширить сеть в регионе присутствия франчайзи — инструмент: анализ условия об эксклюзивности в договоре — срок: немедленно — риск: нарушение договора и убытки.

Частые вопросы

1. Нужно ли регистрировать договор франшизы в Роспатенте?

Да, договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации в Роспатенте согласно пункту 2 статьи 1028 ГК РФ — без регистрации он считается недействительным. Регистрация занимает до 68 рабочих дней, пошлина составляет от 3 300 рублей. До завершения регистрации правообладатель не вправе требовать выплаты роялти через суд.

2. Можно ли заключить договор франшизы без товарного знака?

Нет, договор коммерческой концессии требует наличия зарегистрированного товарного знака или знака обслуживания у правообладателя — это обязательное условие по статье 1027 ГК РФ. Без товарного знака стороны могут заключить лицензионный договор или договор оказания услуг, но такая конструкция не даёт тех же правовых гарантий и может быть переквалифицирована налоговыми органами.

3. Как рассчитывается роялти по договору концессии?

Размер и порядок расчёта роялти стороны определяют самостоятельно: это может быть фиксированная сумма, процент от выручки или оборота, либо комбинированная формула. Закон не устанавливает минимального или максимального размера. На практике роялти в российских франшизах составляют от 3 до 10% от выручки; паушальный взнос — от 100 000 до нескольких миллионов рублей в зависимости от отрасли.

4. Что происходит с договором концессии при банкротстве франчайзера?

При банкротстве правообладателя договор коммерческой концессии не прекращается автоматически: права и обязанности переходят к арбитражному управляющему или приобретателю бизнеса. Пользователь вправе продолжать деятельность до расторжения договора в установленном порядке. Однако на практике арбитражный управляющий нередко инициирует расторжение договоров концессии для реализации активов, включая товарный знак.

5. Можно ли оспорить паушальный взнос, если франчайзер не выполнил обязательства?

Пользователь вправе потребовать возврата паушального взноса или его части, если правообладатель существенно нарушил обязательства по договору — например, не передал ноу-хау, не провёл обучение или не обеспечил поддержку. Основание — статьи 450 и 1037 ГК РФ. Арбитражные суды удовлетворяют такие требования при доказанности нарушений, однако бремя доказывания лежит на пользователе.

Франшиза и коммерческая концессия — это одно явление в двух языках: деловом и правовом. Для бизнеса принципиально важно, что российское право предъявляет конкретные требования к форме, регистрации и содержанию договора. Несоблюдение этих требований лишает стороны судебной защиты.

Юридическая фирма «Ветров и партнёры» сопровождает сделки в сфере франчайзинга более 15 лет: от регистрации товарного знака и разработки договора концессии до защиты интересов в арбитражном суде при спорах между франчайзером и франчайзи. Работаем с сетями в сфере торговли, общественного питания, услуг и IT.