Топ-5 ошибок при оформлении инвестиций в бизнес.
Инвестиции позволяют деньгам работать, иногда можно заработать много, но можно и все потерять. Бизнес – привлекательный и потенциально выгодный объект для вложений, но при условии тщательной подготовки сделки и с поправкой на форс-мажор.
В текущих условиях невозможно дать стопроцентные гарантии успешности. Тем более не стоит усугублять риски неправильно структурированными сделками. Есть ошибки, которые инвесторы совершают из раза в раз, хотя они уже давно доказано, как они опасны на практике.
Ошибка первая: выбор неподходящей сделки
Как таковой инвестиционный договор российским законодательством не предусмотрен, предложенная в одноименном законе конструкция на практике малоприменима. Поэтому вложения оформляют как приобретение долей (акций) или заем различных видов: простой, инвестиционный или конвертируемый с гарантиями отчислений или опционом на покупку доли.
Выбор модели при инвестициях в конкретный бизнес зависит не только от удобства оформления и применения сделки, но и от стабильности самого бизнеса. Если не учитывать этот момент, то вложения могут стать обузой для компании, сдерживающим фактором для фаундеров. Если же не принимать во внимание удобство применения, степень участия инвесторов, то есть риск возникновения конфликта интересов и способов управления. Необходимо продумать все детали, так как инвестиции в бизнес – процесс сложный, каждый способ обладает своей спецификой и массой нюансов, подходит для определенного этапа развития предприятия.
В нестабильном бизнесе лучше покупать долю или предоставлять инвестиции по модели инвестиционного займа, когда возврат вложений и процентов осуществляется в виде части прибыли. Аукционная модель подходит особенно удачно, если бизнес обладает потенциалом.
В стабильный раскрученный бизнес с постоянной прибылью лучше вкладывать по модели конвертируемого займа, предполагающего обмен на долю в будущем. Тем более, если стороны хорошо знакомы и сотрудничество выгодно им обеим. Если снабдить обязательство об обмене условием о достижении определенных показателей компанией (размер прибыли, клиентская база, охват рынка), то сделка будет отвечать всем законам социальной справедливости. При этом надо заранее посмотреть документы, чтобы исключить возможность запрета перехода доли со стороны какого-либо участника. В противном случае опцион реализовать не удастся.
Основателям же выгодно оформить простой заем, без дополнительных обязательств.
Ошибка вторая: Игнорирование важных документов при оформлении сделки и последовательности ее оформления
Инвестиции в бизнес не получится оформить одним документом, соглашением или договором, как простую сделку, потребуется целый пакет. И ни одним бланком нельзя пренебречь, иначе есть риск возникновения различных юридических проблем.
Какие документы нужны для каждой модели:
· приобретение доли в компании – протокол общего собрания или решение единственного участника компании, например, о внесении вклада и принятии в компанию, увеличении уставного капитала, новая редакция устава при необходимости, заявление о внесении изменений в учредительные документы и ЕГРЮЛ, корпоративный договор для защиты интересов сторон сделки, опцион при необходимости. Это примерный пакет документов для ООО, самой распространенной организационно-правовой формы, при реализации акционерной модели по форме кэш-ин, когда вклад оформляют через увеличение уставного капитала общества. Существуют и другая схема через покупку доли у участника. Там потребуется еще более объемный пакет документов;
· простой заем – договор, но рекомендуется также подкорректировать корпоративный договор, чтобы обеспечить интересы инвестора, особенно, если сумма большая;
· инвестиционный заем – договор, корпоративный договор, который обеспечит интересы сторон и инвестиции, новая редакция устава при необходимости;
· конвертируемый заем – договор, плюс пакет документов, который обеспечит приобретение доли: протокол, корпоративный договор и т.д.
Одним юридическим документом при оформлении инвестиций в бизнес сложно обойтись даже при заключении договора простого займа. При этом нужен аудит имеющихся документов компании, такая настройка договоров и соглашений, чтобы обеспечить баланс интересов сторон. Поэтому использование бланков и шаблонов вслепую может привести к ошибкам, которые позднее будет невозможно исправить.
Корректировка устава требуется практически всегда даже при заключении займов. Например, займодавец может быть заинтересован в определенном составе участников и надо гарантировать его неизменность. Также, несомненно, надо предусмотреть гарантии по сохранению активов и, например, включить условие о согласовании крупных сделок только в случае единогласного одобрения (можно использовать другие способы).
Если нужно скорректировать устав компании, то это надо сделать заранее, а не откалывать на потом. Потому что потом уже будет другое соотношение сил, что порождает риск корпоративных конфликтов.
Ошибка третья: отказ от корпоративного договора
Корпоративный договор – это документ, который фиксирует личную ответственность участников или акционеров перед инвесторами. Поэтому пренебрегать им нельзя. Корпоративный договор плюс скорректированный устав – это единственный механизм расширения прав инвестора и их защиты.
Устав впоследствии участники вправе изменить, если это прямо не запретить в корпоративном договоре под личную ответственность. При этом в сам договор важно включить грамотные юридические формулировки, чтобы не ограничить такие права участников, которые защищены законом, эти пункты впоследствии можно будет признать недействительными.
Плюс корпоративного договора в том, что его признает судебная практика, даже если документ не удостоверен нотариально. При этом в ЕГРЮЛ лучше договор зарегистрировать, что придать ему официальный статус.
Ошибка четвертая: несбалансированные условия договора
Чтобы договор был рабочим и нерушимым, он должен отвечать интересам обеих сторон. Согласие на явно невыгодные пункты под влиянием момента не приведет к нужному балансу. Любой договор, который явно заточен под интересы одной из сторон, рискует быть нарушенным. И даже санкции и наказания не помогут, если у второго участника не будет технической возможности исполнить обязательства. И даже при наличии возможностей впоследствии может возникнуть желание обойти неравноправный договор.
Какие условия лучше согласовать и не согласовывать:
· полный запрет на дивиденды в течение длительного срока может ударить по карману конкретных участников. Есть более гибкие варианты – 30-процентный порог прибыли при распределении, непропорциональное (для отдельных акционеров) распределение;
· аналогичным образом можно сказать про полный запрет на продажу доли на длительный срок. Можно также предусмотреть лимит (20,30% доли);
· запрет на выход из компании тоже лучше настроить гибко, не для всех участников, а только для некоторых, например, владеющих крупными долями. Во многих организациях есть опционные программы для сотрудников, полный запрет на выход ударит по интересам миноритариев;
· некоторые условия можно включить только для определенных стадий. Например, по продаже доли третьему лицу всеми участниками, если сделка инициирована одним из участников, на аналогичных условиях (drag-alone). Это условие имеет смысл на поздних стадиях, раундах, когда уже велика капитализация;
· отчетность лучше «настроить» в зависимости от специфики компаний. Вовсе необязательно предусматривать ежемесячные отчеты, они излишни и отвлекают от более важных дел. Есть варианты отчетов по требованию и т.д.;
· санкции лучше предусмотреть дисциплинирующие, адекватные нарушению. А для этого важно узнать средние рыночные, которые, к тому же, устроят в суде. Игнорирование санкций – совсем плохой вариант. Самые жесткие наказания стоит предусмотреть за срыв инвестиционных поступлений. Они грозят кассовым разрывом и в перспективе банкротством. Здесь даже можно предусмотреть лишение инвестора доли в компании через опцион, что также поможет избавиться от проблемного участника. Если инвестор не владеет долей, то в этом случае подойдет действительно большой штраф, в размере транша и более;
· неправдоподобное завышение целевых показателей в договоре – очень плохая идея. Такие данные вводят инвесторов в заблуждение, что чревато исками, привлечением к ответственности. Не все инвесторы осознают, что такой рекламный трюк является просто пиаром, некоторые воспринимают его всерьез, тем более, если показатели прописаны в документах. О завышенных показателях, проскользнувших в рекламной информации, лучше сразу предупредить на более поздних этапах оформления инвестиций. Лучше, конечно, их вообще избегать. Никогда не нужно соглашаться на включение завышенных показателей в договор, лучше вообще отказаться от такой сделки, ведь исполнить ее все равно не получится;
· завышенная или заниженная оценка компании. Это чревато разочарованиями, недостаточной суммой инвестиций или невозможностью выйти на следующий этап. Методы оценки в разных кейсах разные;
· запрет на изменение бизнес-модели (pivot). Условия о возможности замены бизнес-модели надо обговаривать в приоритетном порядке, потому что она может оказаться нерабочей и для жизнеспособности проекта потребуется смена бизнес-модели. Если кто-то сможет наложить запрет на такой pivot, печальный финал стартапа практически неизбежен.
Это только самые основные пункты, можно включить и другие. Важно гибко обыграть условия взаимодействия, не закручивая гайки, но и отразив все проблемные моменты, без замалчивания.
Ошибка пятая: использование шаблонов, «рыб»
Использование «рыб», конструкторов, успешных шаблонов других проектов оправданно только в простых случаях или полностью аналогичных опробованным. Например, когда нет специфики, объем обязательств небольшой.
Однако большинство сделок и кейсов обладает особенностями. Более того, согласование одного вопроса требует изменение других нюансов. Вариантов может существовать множество, надо подобрать оптимальный. Для таких целей даже шаблоны с пояснениями не подойдут.
Поэтому отказ от обращения к грамотным юристам при оформлении инвестиций в бизнес можно назвать главной ошибкой, которая может стоить неоправданно дорого.
Подписывайтесь на наш телеграм-канал.
Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны?
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);
д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);
е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);
ж) защита активов компаний и собственников бизнеса.
Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!
Звоните или пишите прямо сейчас!
Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com
Юридическая фирма "Ветров и партнеры"
больше, чем просто юридические услуги
