Может ли генеральный директор подписать трудовой договор сам с собой

Что говорит закон

Директор одновременно и орган управления обществом, и работник. Трудовой кодекс в статье 273 прямо указывает: положения главы 43 о руководителе организации не распространяются на случай, когда руководитель является единственным участником (учредителем) организации.

Роструд и Минтруд неоднократно разъясняли: если директор — единственный участник, трудовой договор с ним не заключается, поскольку по отношению к себе он не может быть одновременно работником и работодателем. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без трудового договора, на основании решения единственного участника.

Когда участников несколько, договор с директором заключается, но подписывает его от имени общества не сам директор, а лицо, уполномоченное общим собранием (статья 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ) — например, председательствующий на собрании или один из участников.

Как оформляют на практике

Порядок зависит от структуры владения:

• Единственный участник — он же директор. Трудовой договор не нужен. Оформляется решение единственного участника о возложении функций руководителя на себя.

• Несколько участников. Общее собрание избирает директора и уполномочивает одного из участников подписать с ним трудовой договор от имени общества.

• Директор — один из нескольких участников. Договор подписывает другой уполномоченный участник, но не сам директор с собой.

• Зарплата и взносы. Независимо от наличия договора, выплаты директору облагаются НДФЛ и страховыми взносами по общим правилам.

Что смотрит суд и проверяющие

Споры возникают вокруг того, возникли ли трудовые отношения и положены ли выплаты, пособия, гарантии. Суды и фонды признают трудовые отношения с директором — единственным участником фактически существующими даже без письменного договора: назначение на должность и выполнение функций достаточны для начисления взносов и предоставления гарантий.

Налоговый орган следит за обратным риском — занижением выплат директору для экономии на взносах. Если директор работает, но зарплату себе не начисляет, это привлекает внимание. Отсутствие трудового договора у единственного участника — норма, а вот полное отсутствие выплат при активной деятельности вызывает вопросы.

Актуальная практика по этому вопросу подбирается юристом под конкретную ситуацию. Универсальной позиции нет: подход зависит от структуры владения и того, как оформлены отношения с директором.

Где возникают риски

• Директор — единственный участник заключил трудовой договор сам с собой: договор может быть признан ничтожным, но трудовые отношения — существующими.

• Договор с директором при нескольких участниках подписал сам директор — есть риск оспаривания как сделки с конфликтом интересов.

• Полное отсутствие выплат директору при реальной деятельности — риск претензий налоговой.

Практический вывод

Директору — единственному участнику не нужно изобретать трудовой договор с самим собой: достаточно решения о назначении. При нескольких участниках договор оформляется, но подписывает его уполномоченное собранием лицо. Главное — не игнорировать выплаты и взносы: они начисляются независимо от формы оформления отношений.

Смежные вопросы

• Может ли директор ООО не получать зарплату

• Может ли учредитель ООО быть директором

Разборы практики

• Материалы о статусе директора - разборы по КАД