Может ли директор ООО взять кредит, если является учредителем другой фирмы

Что говорит закон

Директор как единоличный исполнительный орган заключает договоры от имени общества, включая кредитные, в пределах своих полномочий (статья 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Участие директора в другой фирме само по себе не ограничивает его право брать кредиты для управляемого общества.

Ограничения возникают при пересечении интересов. Если кредит берётся у фирмы, где директор — учредитель, или эта фирма выступает поручителем, налицо сделка с заинтересованностью (статья 45): директор заинтересован с обеих сторон. Такая сделка требует извещения незаинтересованных участников и одобрения по их требованию.

Кроме того, действует правило о крупных сделках (статья 46). Если сумма кредита достигает 25 процентов балансовой стоимости активов и сделка нетипична, требуется согласие участников — независимо от связей директора с другими компаниями.

Когда нужно одобрение

Директору потребуется согласие участников, если:

• Кредитор — связанная фирма. Заём или кредит у компании, где директор учредитель, — сделка с заинтересованностью.

• Поручительство связанной фирмы. Обеспечение кредита фирмой директора порождает заинтересованность.

• Крупный размер. Кредит от 25 процентов активов требует одобрения как крупная сделка.

• Ограничения устава. Устав может требовать согласия на любые кредиты сверх определённой суммы.

Что смотрит суд

При оспаривании кредитной сделки суд проверяет наличие заинтересованности и соблюдение порядка одобрения. Если кредит взят у независимого банка на рыночных условиях, связи директора с другими фирмами значения не имеют. Если же кредит связан с фирмой директора и порядок одобрения нарушен, сделку могут признать недействительной.

Отдельно оценивается, не причинил ли кредит вред обществу. Если директор использовал управляемое общество, чтобы прокредитовать свою другую фирму в ущерб первому, это основание для взыскания убытков и оспаривания сделки как совершённой в ущерб интересам общества.

Актуальная практика по этому вопросу подбирается юристом под конкретную ситуацию. Универсальной позиции нет: исход зависит от того, есть ли заинтересованность и соблюдён ли порядок одобрения сделки.

Когда согласие не требуется

• Кредит взят у независимого банка на рыночных условиях без участия связанных фирм.

• Сумма не достигает порога крупной сделки, и устав не вводит ограничений.

• Нет заинтересованности директора в кредитной сделке.

Практический вывод

Быть учредителем другой фирмы директору не запрещено, и это не мешает брать кредиты для управляемого общества. Проблемы начинаются, когда кредит связан с его же компанией: тогда нужны соблюдение порядка сделки с заинтересованностью и отсутствие вреда обществу. Для независимого банковского кредита связи директора роли не играют, кроме случая превышения порога крупности.

Смежные вопросы

• Может ли директор выдать себе заём

• Может ли директор продать имущество без согласия учредителей

Разборы практики

• Материалы о сделках с заинтересованностью - разборы по КАД