Пять типичных ошибок посреднических договоров

Пять типичных ошибок посреднических договоров.

В последнее время посреднические договоры приобрели особую популярность у бизнесменов, так как они удобны, позволяют экономить средства и не открывать филиалы, в то же время, расширяя присутствие на рынке.

При этом на практике посреднические договоры достаточно часто налоговая и суд переквалифицируют в договоры купли-продажи или поставки  с доначислением налога. Да и сами договоры, предполагающие наличие посредника (комиссия, посредничество, агентский) имеют столько общих черт, что в них легко запутаться. Каких ошибок легко избежать при составлении договора, разберемся далее в статье.

Ошибка первая или как не перепутать посреднические договоры

К посредническим относятся следующие договоры, обозначенные в ГК РФ:

• посредничества;
• комиссии;
• агентский.

Термина «посреднические договоры» в законе нет, но все вышеперечисленные сделки легко в него укладываются, так как характеризуются наличием посредника, привлекаемого для ведения дел.

У договоров есть не только схожие черты, но и существенные отличия. Прежде всего, у них разные наименования, поэтому и стороны называются по-разному (соответственно: доверитель и поверенный, комитент и комиссионер, принципал и агент), но это еще не все.

Главная особенность этих договоров в том, что посредник (поверенный, комиссионер, агент) совершает действия в интересах второй стороны, но в разных договорах права и обязанности распределяются между ними по-разному, так как действовать посредник может совершать от своего имени или от имени соответственно доверителя, комитента или принципала. В этом и сути совершаемых действий состоит основное отличие посреднических договоров.

Сравнение посреднических договоров

Ошибка вторая: неправильное определение предмета договора

Таким образом, получается следующее. Поручение – это совершение юридических действий от имени и за счет доверителя, комиссия – заключение одной или нескольких сделок от своего имени, но за счет второй стороны, агентский договор – совершение как юридических (заключение договоров, сделок), так и фактических действий от своего имени, но за счет принципала или от имени и за счет второй стороны. Исходя из этих характеристик предмета нужно называть договор и разрабатывать его условия в соответствии с ГК РФ и особенностями взаимодействия.

При неправильном определении предмета договора есть риск его переквалификации с применением правил действительно заключенного договора. Например, судебная практика исходит из того, что договор на заключение целого ряда сделок является по своей правовой сути агентским, а не поручением, что подтверждается выводом, сделанным выше.

Поэтому рекомендуется в договоре прописать конкретные действия, которые совершает посредник, возможна разработка приложения в виде перечня фактических и/или юридических действий.

Ошибка третья: формальные отчеты

Нередко отчетом на практике пренебрегают, либо составляют его формально, для галочки. Затем возникают проблемы с определением вознаграждения.

В договоре поручения это по закону вообще необязательная составляющая. Но рекомендуется отчет предусмотреть и разработать форму, причем подробную, такую, по которой можно определить, что именно делал посредник и за что платить вознаграждение. Таким образом, отчет должен быть детализированным, чтобы не возникало споров относительно объема выполненных работ.

Например, в отчете по оптовой продаже товара рекомендуется указать:

• период;
• товар с характеристиками, артикулами и т.д.;
• количество заключенных сделок или количество реализованного товара в выбранных единицах (килограммы, штуки, коробки и т.д.);
• цену за единицу товара и цену всего проданного товара, причем отдельно выделив НДС (в договорах всегда надо прописывать НДС, в том числе, при указании вознаграждения, в противном случае суд может решить, что вознаграждение включает НДС и есть риск его доначисления);
• размер вознаграждения агента, размер его затрат;
• размер суммы, причитающейся принципалу.

Такой отчет позволяет определить не только объем оказанных агентом услуг, рассчитать вознаграждение, но и проанализировать эффективность его работы.

Ошибка четвертая: недостаточно четкая формулировка порядка расчетов

В посреднических договорах применяются следующие схемы расчетов:

• средств поступают посреднику, а он перечисляет их второй стороне (доверителю, комитенту или принципалу) за вычетом своего вознаграждения;
• средства поступают посреднику, он их переводит «заказчику», который, в свою очередь переводит вознаграждение посреднику;
• средства поступают сразу доверителю, комитенту или принципалу, который выплачивает вознаграждение посреднику.

Если нечетко согласовать порядок расчетов отношения будут строиться на доверии, когда вторая сторона не может быть уверена в точности начислений. Чтобы этого избежать стоит предусмотреть взаимный обмен финансовой документацией, например, выписками из банка, подтверждающими поступления. Также можно установить материальные санкции за нарушение финансовой дисциплины.

Ошибка пятая: включение условий, приводящих к переквалификации и доначислению налогов

Если сделка признана фиктивной и совершенной для прикрытия другой (например, комиссия заключена для прикрытия купли-продажи), к ней будут применяться нормы действительной сделки, а налог на прибыль, НДС, пени и штраф взысканы в безусловном порядке.

Какие условия в договоре могут вызвать интерес проверяющих и привести к переквалификации:

- отсутствие деловой цели для привлечения посредника. В договоре она может быть сформулирована как освоение новых рынков, привлечение клиентов, увеличение доходов и обязательно должна подтверждаться отчетами и финансовыми показателями;
- условий, не отвечающих сути посредничества. Например, не отвечает ей условие об оплате переданного на реализацию товара не позднее определенного срока вне зависимости от того, реализован он или нет, ведь посредничество предполагает получение вознаграждения за продажу товара третьим лицам. Или включение в договор графика выплат посреднику;
- включение условий, прямо противоречащих нормам закона о посреднических договорах. Например, условия об увеличении цены товара при просрочке со стороны комитента, что не отвечает ст. 990 ГК РФ.

На мысль о притворной сделке может навести и порядок исполнения договора. Поэтому мало правильно составить договор, нужно придерживаться утвержденных сторонами принципов. При грамотной разработке и квалифицированным исполнении посреднические договоры остаются одними из самых полезных в практике правоприменения.

Подписывайтесь на наш телеграм-канал.

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

а) защита и охрана интеллектуальной собственности (от регистрации товарного знака до споров по любым результатам интеллектуальной деятельности, в т.ч. сами товарные знаки, программы для эвм);

б) корпоративные вопросы и споры (от организации и проведения ГОСУ, ВОСУ до оспаривания сделок, взыскания убытков с директора, признания решений органов управления недействительными);

в) ведение судебных споров (споры в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, третейских судах);

г) налоговые вопросы (от аудита бизнес-процессов на предмет налоговых рисков, сопровождения налоговых проверок до оспаривания результатов проверок, иных актов налоговых органов);

д) коммерческая практика (правовое сопровождение бизнеса по различным вопросам);

е) юридическая помощь по уголовным делам (как правило, связанным с предпринимательской деятельностью);

ж) защита активов компаний и собственников бизнеса. 

Рекомендуем почитать наш блог, посвященный юридическим и судебным кейсам (арбитражной практике), и ознакомиться с материалам в Разделе "Статьи".

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Будем рады увидеть вас среди наших клиентов! 

Звоните или пишите прямо сейчас! 

Телефон  +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com

Юридическая фирма "Ветров и партнеры" 
больше, чем просто юридические услуги